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　　2015年11月12日，唐山市中級人民法院作出（2015）唐民一終字第924號民事判決書，終審判決派遣單位與工傷職工保留勞動關(guān)系，按月支付傷殘津貼等工傷待遇，某煤礦依據(jù)雙方約定，對部分賠償承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　楊石經(jīng)派遣單位派遣，自2002年6月3日起，到用工單位某煤礦從事巷道掘砌工作。2012年10月9日13時許，楊石在工作時被耙斗刮傷。楊石前后兩次在唐山市第二醫(yī)院進行住院治療，共住院143天。期間，某煤礦安排人員進行護理，楊石的住院醫(yī)療費已由某煤礦支付。2012年11月14日，唐山市人力資源和社會保障局認定楊石為工傷。2014年5月15日，經(jīng)唐山市勞動能力鑒定委員會鑒定，楊石的停工留薪期為20個月。2014年8月14日，唐山市勞動能力鑒定委員會鑒定楊石之傷為五級傷殘，并延長停工留薪期兩個月。

　　楊石受傷后從派遣單位借款5000元。2012年10月和2012年12月，楊石又分別從派遣單位領(lǐng)取當(dāng)月工資1498.42元和1036.37元。楊石受傷前12個月平均工資為7670.49元，受傷前12個月工傷保險平均月繳費工資為6672.73元。

　　派遣單位稱，在派遣單位與某煤礦簽訂的《勞務(wù)派遣協(xié)議》和派遣單位與楊石訂立的《勞動合同》中均寫明，在合同履行期間一旦發(fā)生五、六級工傷傷殘等級情形均一次性解決，同時解除勞動關(guān)系。派遣單位還稱，他們自2003年3月開始與某煤礦簽訂派遣合同以來，凡發(fā)生五、六級工傷傷殘等級的職工，均一次性得到解決，無一例保留勞動關(guān)系、享受津貼待遇的職工。

　　雙方爭議經(jīng)勞動仲裁處理后，派遣單位訴至遷西縣人民法院，要求與楊石一次性解決五級傷殘各項待遇，按派遣合同規(guī)定由某煤礦承擔(dān)相應(yīng)費用。

　　一審法院認為，《工傷保險條例》第36條，關(guān)于勞動者五級傷殘待遇是解除還是保留勞動關(guān)系的選擇權(quán)在勞動者。派遣單位、楊石以合同方式先行約定勞動合同解除內(nèi)容，形式上貌似自愿、合法，但其實質(zhì)上是排除了勞動者依法享有的選擇權(quán)。依據(jù)《勞動合同法》第26條第1款（二）之規(guī)定，雙方的約定屬無效條款。在楊石傷殘后要求保留勞動關(guān)系的情況下，派遣單位以有約定為由要求解除勞動關(guān)系的請求，法院不予支持。

　　一審法院還認為，對楊石的損害賠償，依據(jù)《勞動合同法》第92條之規(guī)定，某煤礦與派遣單位應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。依據(jù)《工傷保險條例》第10條等相關(guān)規(guī)定，派遣單位應(yīng)以職工實發(fā)工資為基數(shù)向社保機構(gòu)繳納工傷保險費用。工傷保險繳費工資應(yīng)為本人上一年度的實發(fā)月平均工資。

　　一審判決，一、派遣單位支付五級傷殘以下待遇：一次性傷殘補助金125636.4元（6979.8元／月×18個月），停工留薪期工資166219.99元（7670.49元／月×22個月-1494.42元-1036.37元），住院伙食補助2860元（20元／天×143天），交通費550元。以上合計295266.39元。執(zhí)行時扣減去先期支付的人民幣5000元，實際再支付各項待遇290266.39元；二、保留楊石與派遣單位的勞動關(guān)系，由派遣單位自楊石停工留薪期滿次月起每月按4885.86元（6979.8元×70%），為楊石發(fā)放傷殘津貼。如當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)超過判付的4885.86元津貼，其差額部分由派遣單位補足。同時，由派遣單位為楊石繳納應(yīng)繳納的各項社會保險。其中，應(yīng)由楊石本人繳納的部分由其本人支付。三、用工單位某煤礦對上述一、二項義務(wù)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。四、駁回派遣單位、楊石及某煤礦的其他訴訟請求。

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