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△公積金管理中心挪用公積金用于謀取單位或者個人利益,如果收受其他單位或個人給予的回扣、手續(xù)費,數(shù)額在10萬元以上,構(gòu)成單位受賄罪。△公積金管理中心人員為他人謀取利益,在離開單位或者退休后收受他人財物構(gòu)成受賄罪;如果利用原來職務(wù)影響為他人謀取不正當利益,收受他人財物,則可能構(gòu)成利用影響力受賄罪。
△要規(guī)范公積金受托銀行管理;加強對大額資金調(diào)動、購買國債、提取和貸款審批等行為的內(nèi)部稽核;強化對關(guān)鍵崗位,特別是領(lǐng)導(dǎo)崗位的監(jiān)督。
住房公積金是解決職工住房問題的專項資金,資金安全關(guān)系群眾切身利益和社會和諧穩(wěn)定。最近,一些涉及住房公積金違法犯罪案件陸續(xù)曝光,涉案往往數(shù)額巨大,住房公積金領(lǐng)域日益受到社會關(guān)注。從近年來住房公積金領(lǐng)域發(fā)生的一些違法犯罪案件看,該領(lǐng)域各個層面都存在廉政風險隱患,必須引起重視,加強監(jiān)督管理,確保住房公積金資金安全。
主要業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)存在隱患
住房公積金繳存環(huán)節(jié)。有的地方住房公積金管理中心負責人和關(guān)鍵崗位人員利用職務(wù)之便,采用偽造資料、收入不入賬、設(shè)立賬外賬等手段,將收繳的職工住房公積金據(jù)為己有,非法謀求個人利益。還有的地方住房公積金管理中心管理不嚴,出現(xiàn)職工挪用公款行為。如湖北省漢川市住房資金管理中心職工鄧某利用本單位管理松懈、其他人員疏于監(jiān)督,在收取一些單位的住房公積金的過程中,采取截留不上繳的手段,多次挪用公款累計100多萬元,用于購買彩票和賭博,最后無力歸還。
提取、貸款環(huán)節(jié)。提取住房公積金和發(fā)放公積金貸款環(huán)節(jié),均容易出現(xiàn)玩忽職守行為,即不認真履行職責,出現(xiàn)違規(guī)提取資金或發(fā)放貸款,造成資金損失。有的地方在發(fā)放公積金貸款環(huán)節(jié)還存在受賄行為。比如據(jù)媒體報道,吉林省通化市住房公積金管理中心腐敗窩案中,該中心在原主任車世剛的“運作”下,以違法向企業(yè)貸款的方式,涉嫌挪用了高達11.25億元的住房公積金。
存取、保值增值等資金管理環(huán)節(jié)。一是違規(guī)轉(zhuǎn)存資金。由于住房公積金結(jié)余資金全部以普通存款方式存放在銀行,存款利率低,有的商業(yè)銀行為爭奪住房公積金存款,以宣傳費、咨詢費、業(yè)務(wù)費等名義給予回扣,導(dǎo)致一些中心頻繁調(diào)動資金,反復(fù)轉(zhuǎn)存,相關(guān)管理人員收受賄賂。這是當前住房公積金的最大風險。二是采取公積金所獲收益不入賬、虛報冒領(lǐng)、重復(fù)支出等手段進行貪污。三是利用職務(wù)便利挪用住房公積金。四是失職瀆職。有的地方住房公積金管理中心工作人員風險防范意識薄弱,在辦理業(yè)務(wù)過程中,不認真履行職責,玩忽職守,造成資金損失。
實際上,住房公積金領(lǐng)域如果發(fā)生貪污、受賄、挪用公款等犯罪行為,常常伴隨著其他一些管理人員的玩忽職守行為。因為按照目前住房公積金繳存、提取、貸款等資金管理環(huán)節(jié)的規(guī)定,工作人員的行為往往受到其他人員的制約。因此一旦發(fā)現(xiàn)有貪污、挪用住房公積金的行為,往往會同時發(fā)現(xiàn)有些管理人員沒有認真履職。
認定違法犯罪四大難點
挪用住房公積金長期不還,如何認定?挪用公款罪與貪污罪的主要區(qū)別:一是兩者主觀故意不同。前者是為了臨時使用而暫時占有公款,準備將來歸還;后者則是為了將公款永遠歸己占有,不準備歸還。二是行為方式不同。前者屬于非法借用,因此在賬面留有“挪用”的痕跡,沒有平賬,經(jīng)查問即可知道公款被挪用;后者則必然隱瞞、掩蓋其侵吞公款的行為,很難發(fā)現(xiàn)公款被侵占,行為人往往已涂改或者銷毀了賬簿。實踐中,有的行為人挪用住房公積金后,一開始想還,但是由于挪用數(shù)額巨大,導(dǎo)致最后無力歸還,如果不是進行非法活動或者營利活動,屬于行為人客觀上不能還,不是其主觀上不想還,仍應(yīng)認定為挪用公款行為。而如果行為人挪用住房公積金后一開始想還,但后來感到難以歸還,于是采用涂改賬目、以假充真等手段試圖掩蓋自己行為的,則其挪用公款的行為就轉(zhuǎn)為貪污行為了,應(yīng)以貪污罪進行處理。
單位挪用住房公積金是否構(gòu)成犯罪?實踐中,有時候出現(xiàn)公積金管理中心或其所屬市政府違規(guī)挪用住房公積金的情形,按照刑法規(guī)定,挪用公款罪不包括單位犯罪,因此上述情形一般不構(gòu)成犯罪。但是也存在單位挪用公積金用于謀取單位或者個人利益的情形,則可能構(gòu)成其他犯罪。比如,公積金管理中心挪用公積金給個人或者其他單位使用,如果公積金管理中心負責人或者其他管理人員收受該單位或個人給予的回扣、手續(xù)費,歸個人所有的,則構(gòu)成受賄罪;如果公積金管理中心收受該單位或個人給予的回扣、手續(xù)費,并不入賬的,系單位受賄行為,情節(jié)嚴重的(比如單位受賄數(shù)額在10萬元以上的),就構(gòu)成單位受賄罪,對單位判處罰金,直接負責的主管人員和其他直接責任人員也要受到刑罰處罰。需要注意的是,刑法第385條“國家工作人員利用職務(wù)上的便利,索取他人財物的,或者非法收受他人財物,為他人謀取利益的,是受賄罪”的規(guī)定中,“他人”不僅僅指個人,還應(yīng)當包括其他單位。
離開單位或退休后收受他人財物,是否構(gòu)成犯罪?這要區(qū)分不同情形進行具體分析。在實踐中,公積金管理中心人員離開該單位后或者退休后,如果他人給予其財物是由于其在公積金管理中心工作期間利用職務(wù)便利,為他人謀取利益,那么這種“事后受賄”行為仍然構(gòu)成受賄罪;如果行為人利用在公積金管理中心原來的職權(quán)或者地位,為他人謀取利益而收受請托人財物的,則要看其為他人謀取的是否是正當利益,只有謀取的是不正當利益,才能構(gòu)成利用影響力受賄罪。有一種情形容易出現(xiàn)爭議,就是行為人雖然離開了公積金管理中心,但仍在其他國有單位工作,仍屬于國家工作人員,那么這時他利用原有影響力為他人謀取利益,是否構(gòu)成犯罪,如果構(gòu)成犯罪,屬于利用影響力受賄罪還是受賄罪?筆者認為,刑法第388條第2款規(guī)定的“離職的國家工作人員”應(yīng)當包括退休人員和已離開國有單位不再從事公務(wù)的人員,即非國家工作人員。因此如果該情形中的行為人收受請托人財物,不構(gòu)成利用影響力受賄罪,而構(gòu)成受賄罪。但其屬于刑法第385條規(guī)定的受賄罪,還是刑法第388條規(guī)定的“國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件,通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為,為請托人謀取不正當利益”而受賄的情形(即斡旋受賄)?筆者認為,基于對國家工作人員職務(wù)廉潔性的要求,其中的“本人職權(quán)或者地位”應(yīng)當既包括國家工作人員目前崗位所具有的職權(quán)或者地位,也包括國家工作人員在以前國有單位所具有的職權(quán)或者地位。只要利用了這種便利條件,就侵犯了國家工作人員職務(wù)的廉潔性,都損害了國家機關(guān)和公務(wù)人員的形象。由于行為人已離開公積金管理中心,其為他人謀取利益,必然需要通過其他國家工作人員的職務(wù)行為才能實現(xiàn),因此該行為應(yīng)屬于刑法第388條規(guī)定的斡旋受賄,當然這也要求為他人謀取的是不正當利益。
玩忽職守“多因一果”如何認定?前文所述的湖北省漢川市住房資金管理中心職工挪用公款一案背后,是王某等管理人員的疏于管理和監(jiān)督??梢哉f,如果其中一名管理人員沒有失職的話,挪用公款的事情就很難發(fā)生,或者很快會被發(fā)現(xiàn),不會造成很大的資金損失。然而,正是由于各個環(huán)節(jié)的人員均沒有認真履職,才共同造成了相應(yīng)的嚴重損失。也就是說,危害后果是由數(shù)人的行為綜合作用所造成的,即“一果多因”。筆者認為,在確定玩忽職守罪的責任主體時,應(yīng)當區(qū)分直接責任人員和間接責任人員,要根據(jù)玩忽職守行為與重大損失后果之間有無內(nèi)在的、必然的因果關(guān)系進行區(qū)分。存在因果關(guān)系,依照刑法的規(guī)定追究刑事責任;否則一般不追究刑事責任,可根據(jù)情節(jié)由有關(guān)部門給予行政處分。
健全風險管控體系
隨著住房公積金規(guī)模不斷擴大,管理運作日趨復(fù)雜,相關(guān)管理人員職務(wù)上的違法乃至犯罪的風險隱患不斷積累,保證資金安全的任務(wù)非常繁重。單靠審計、檢查等事后監(jiān)督,缺乏有效的事前預(yù)防和事中控制,難以有效管控風險。筆者認為,必須健全住房公積金風險管控體系,實現(xiàn)事前、事中、事后的全程監(jiān)管。
完善管理配套政策。制定相關(guān)規(guī)定,規(guī)范公積金受托銀行管理,明確公積金中心在銀行開立賬戶的條件和程序,確定賬戶功能,杜絕違規(guī)開戶、多處開戶和多個賬戶現(xiàn)象。
強化住房公積金管理委員會的職責。比如公積金管理委員會要按時召開金議,及時對重大事項進行決策,每次會議參會人數(shù)不得少于全體委員的四分之三,推行公積金管理委員會決策記名投票制度,每項決策需經(jīng)全體委員三分之二以上投票同意方可通過。
健全內(nèi)控制度。從業(yè)務(wù)管理環(huán)節(jié)入手,對繳存、提取、貸款、核算、信息化管理等各個業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)的權(quán)力分布和風險表現(xiàn)形式進行分析,確定覆蓋所有業(yè)務(wù)管理的廉政風險點。比如,建立關(guān)鍵崗位設(shè)置不相容和任職回避等崗位制衡機制;加強對大額資金調(diào)動、購買國債、提取和貸款審批等行為的內(nèi)部稽核,強化對關(guān)鍵崗位,特別是領(lǐng)導(dǎo)崗位的監(jiān)督,等等。
強化外部監(jiān)督。充分發(fā)揮各地住房城鄉(xiāng)建設(shè)、財政、人民銀行、銀監(jiān)、監(jiān)察、審計、糾風等部門和單位的作用,建立協(xié)調(diào)會議制度,明確責任分工,定期溝通情況,形成工作合力,建立各負其責、齊抓共管的協(xié)調(diào)工作機制。建立年度審計制度,每年對住房公積金管理運行情況進行審計。有條件的地區(qū),實行向管理中心派駐紀檢監(jiān)察員制度,重點加強對重大項目采購及大額資金調(diào)度等方面的監(jiān)督。管理中心和監(jiān)管部門要加強信息披露工作,每年定期向社會披露住房公積金管理運行狀況,接受社會監(jiān)督。
(作者為北京公金咨詢有限公司副總經(jīng)理)
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