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對(duì)于“兩不找”的勞動(dòng)關(guān)系如何認(rèn)定、用人單位是否承擔(dān)責(zé)任等問題，在實(shí)踐中一直存在較大分歧。筆者在前段時(shí)間就接觸過(guò)一個(gè)涉及這個(gè)問題的案件。

案情簡(jiǎn)介

某女士于1990年入職某公司北京分公司，擔(dān)任財(cái)務(wù)主管一職，月工資3000元。后因債務(wù)糾紛該分公司的辦公樓被強(qiáng)制執(zhí)行，導(dǎo)致該分公司沒有實(shí)際辦公場(chǎng)所，某女士開始回家辦公，2014年3月該分公司為某女士辦理了退休審批手續(xù)。工資支付至2008年12月，其中2008年5月前是以銀行轉(zhuǎn)賬方式支付，2008年5月至12月是以現(xiàn)金方式支付，從2009年1月開始，該分公司就不再向某女士支付工資，期間某女士一直在與分公司負(fù)責(zé)人聯(lián)系索要工資。

法院認(rèn)為

該分公司持續(xù)為某女士繳納社會(huì)保險(xiǎn)及住房公積金，且該分公司未向某女士送達(dá)過(guò)解除勞動(dòng)關(guān)系通知，并于2014年3月為某女士辦理退休審批手續(xù)，因此在2009年1月至2014年3月雙方存在勞動(dòng)關(guān)系，但該分公司應(yīng)當(dāng)向某女士支付上述期間的基本生活費(fèi)。

法律分析

所謂的“兩不找”是指勞動(dòng)者與用人單位之間幾個(gè)月、幾年甚至十幾年沒有聯(lián)系，在此期間勞動(dòng)者未給用人單位提供過(guò)任何勞動(dòng)，用人單位也沒給勞動(dòng)者發(fā)放過(guò)任何工資及福利待遇，但用人單位一直未正式與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)關(guān)系，或者用人單位雖主張已經(jīng)解除勞動(dòng)關(guān)系但未能證明已將解除勞動(dòng)關(guān)系的書面通知送達(dá)給勞動(dòng)者。

實(shí)踐觀點(diǎn)

實(shí)踐中對(duì)于雙方勞動(dòng)關(guān)系狀態(tài)以及用人單位是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任等問題存在幾種不同的觀點(diǎn)。

1、觀點(diǎn)一

雙方的勞動(dòng)關(guān)系在勞動(dòng)者不提供勞動(dòng)，用人單位不支付工資及福利待遇之日就事實(shí)解除，用人單位不應(yīng)再承擔(dān)任何責(zé)任。因?yàn)楝F(xiàn)行法律規(guī)定了事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的存在，那么從公平角度也應(yīng)當(dāng)存在事實(shí)解除，勞動(dòng)者從離開用人單位之后就不再向用人單位提供勞動(dòng)，用人單位也不再支付工資時(shí)，雙方就不存在任何權(quán)利義務(wù)關(guān)系，在這種情形下雙方的勞動(dòng)合同已經(jīng)事實(shí)解除，因此，用人單位不應(yīng)當(dāng)再承擔(dān)任何責(zé)任。

2、觀點(diǎn)二

勞動(dòng)合同未經(jīng)依法解除，雙方就存在勞動(dòng)關(guān)系，用人單位就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。因?yàn)閯趧?dòng)關(guān)系一旦建立，雙方的勞動(dòng)關(guān)系即是一種持續(xù)穩(wěn)定的狀態(tài)，且我國(guó)法律沒有勞動(dòng)關(guān)系自生自滅的規(guī)定，兩不找期間，雖然勞動(dòng)者未向用人單位提供勞動(dòng)，但用人單位對(duì)此行為未做任何處理，雙方的勞動(dòng)關(guān)系就依然存在，用人單位就應(yīng)當(dāng)為此承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

3、觀點(diǎn)三

雙方的勞動(dòng)關(guān)系在兩不找期間處于中止?fàn)顟B(tài)，但根據(jù)按勞分配等現(xiàn)行的法律原則，此期間雙方不享有和承擔(dān)勞動(dòng)法上的權(quán)利義務(wù)?！侗本┦袆趧?dòng)和社會(huì)保障局北京市高級(jí)人民法院關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議案件法律適用問題研討會(huì)會(huì)議紀(jì)要》（2009年）第14條規(guī)定：“勞動(dòng)者長(zhǎng)期未向用人單位提供勞動(dòng)，用人單位也長(zhǎng)期不再向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬等相關(guān)待遇，雙方長(zhǎng)期兩不找的，可以認(rèn)定此期間雙方不享有和承擔(dān)勞動(dòng)法上的權(quán)利義務(wù)?！睆脑撘?guī)定可以看出，“兩不找”實(shí)際屬于勞動(dòng)關(guān)系的中止，也就是勞動(dòng)關(guān)系暫時(shí)處于停頓狀態(tài)，雙方在此期間不享有和承擔(dān)勞動(dòng)法上的權(quán)利義務(wù)。

筆者認(rèn)為

筆者同意第三種觀點(diǎn)，理由是：

1、兩不找期間雙方存在勞動(dòng)關(guān)系

兩不找狀態(tài)的前提是雙方存在勞動(dòng)關(guān)系，而勞動(dòng)關(guān)系一經(jīng)建立，雙方的勞動(dòng)關(guān)系既是一種持續(xù)穩(wěn)定的狀態(tài)，若要解除，根據(jù)《勞動(dòng)法》和《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，或是勞動(dòng)者單方解除、或是用人單位解除、或是雙方協(xié)商一致解除，但不存在勞動(dòng)關(guān)系可以自生自滅的情形。而用人單位解除勞動(dòng)合同，不論何種原因，必須以明示的方式為之，即通過(guò)書面通知、張貼公告等能夠讓當(dāng)事人知曉的方式為之。并且用人單位作為勞動(dòng)的管理者，在雙方的勞動(dòng)關(guān)系中處于主導(dǎo)地位，對(duì)于勞動(dòng)者長(zhǎng)期不提供勞動(dòng)的行為應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出反應(yīng)，或通知及時(shí)返崗復(fù)工、或通知解除勞動(dòng)合同，雖然勞動(dòng)者未向用人單位提供勞動(dòng)，但用人單位對(duì)此行為而未做任何處理，雙方的勞動(dòng)關(guān)系就依然存在。

2、兩不找期間雙方處于不享受權(quán)利也不負(fù)擔(dān)義務(wù)的狀態(tài)

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