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外商公司為實(shí)現(xiàn)其在境內(nèi)的投資、經(jīng)營(yíng)利益，多有向境內(nèi)附屬公司、聯(lián)營(yíng)企業(yè)或關(guān)聯(lián)公司派遣境外工作人員協(xié)助經(jīng)營(yíng)管理。那么，被派遣的境外人士與外商公司、境內(nèi)被派遣單位之間是否存在雙重勞動(dòng)關(guān)系？這是作者承辦的一個(gè)真實(shí)案例，本案原告主張根據(jù)香港雇傭法和中國(guó)勞動(dòng)合同法，其與某香港公司和上海A公司之間存在雙重勞動(dòng)關(guān)系。原告與某香港公司解除雇傭關(guān)系后，上海A公司也解除了雙方勞動(dòng)關(guān)系，原告請(qǐng)求上海A公司支付違法解除勞動(dòng)關(guān)系賠償金。

【案情簡(jiǎn)介】

2003年8月5日，練某與某香港公司簽訂雇傭合同，約定練某同意以某香港公司認(rèn)為必要的職位被調(diào)到集團(tuán)的任何附屬公司、聯(lián)營(yíng)公司或關(guān)聯(lián)公司、或者任何分區(qū)或部門(mén)。2004年7月28日，某香港公司與上海A公司簽訂《經(jīng)營(yíng)管理代表派遣協(xié)議》及《委托代發(fā)工資協(xié)議》，約定某香港公司根據(jù)上海A公司的經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)和需求派出經(jīng)營(yíng)管理代表，具體任職崗位及數(shù)量由某香港公司決定；經(jīng)營(yíng)代表作為某香港公司派遣至上海A公司的代表，主要受某香港公司委托，協(xié)助上海A公司新店開(kāi)業(yè)期的經(jīng)營(yíng)管理及日常運(yùn)作，傳授并復(fù)制某香港公司先進(jìn)的管理理念及經(jīng)驗(yàn)，提升某香港公司在中國(guó)大陸新開(kāi)店的經(jīng)營(yíng)管理水平；經(jīng)營(yíng)代表在國(guó)內(nèi)的人事管理權(quán)，包括但不限于人員考勤、工資獎(jiǎng)金及福利制度、人員考核及升職、休假、年終考評(píng)等全部歸屬某香港公司，上海A公司無(wú)權(quán)干涉；某香港公司根據(jù)其在國(guó)內(nèi)的投資情況及百貨店的經(jīng)營(yíng)進(jìn)展，調(diào)配經(jīng)營(yíng)代表至其在國(guó)內(nèi)的其他百貨公司及新開(kāi)店；根據(jù)中國(guó)國(guó)內(nèi)勞工法的規(guī)定，在中國(guó)大陸就業(yè)的外籍人員需辦理《就業(yè)許可證》，由上海A公司代為辦理，經(jīng)營(yíng)代表的工作標(biāo)準(zhǔn)及獎(jiǎng)金福利由某香港公司制訂并確立，委托上海A公司每月按時(shí)足額發(fā)放；經(jīng)營(yíng)代表應(yīng)繳納的個(gè)人所得稅，由上海A公司按照有關(guān)規(guī)定在工資中扣除。

自2004年8月1日起，某香港公司調(diào)派練某至上海A公司處工作，工作調(diào)配單記載練某的工作崗位為超市課助理主管，練某被派至上海A公司處工作，職位不變，在香港受雇的其它所有條款和條件保持不變。自2008年12月26日起， 練某在蘇州B公司（與某香港公司存在關(guān)聯(lián)關(guān)系）工作；自2012年11月1日起，練某在上海C公司（與某香港公司存在關(guān)聯(lián)關(guān)系）工作。上海A公司為練某辦理了有效期為2004年9月21日至2016年1月18日的《臺(tái)港澳人員就業(yè)證》。上海A公司支付練某2004年8月至2015年6月期間的部分工資和福利待遇，并為練某代扣代繳個(gè)人所得稅。2015年7月24日，某香港公司通過(guò)電子郵件向練某發(fā)送雇傭終止通知書(shū)，通知原告最后雇傭日期為2015年7月24日，某香港公司根據(jù)《香港雇傭條例》，針對(duì)終止雇傭合同給予練某一個(gè)月的代通知金，練某應(yīng)不晚于2015年7月24日向人力資源部（上海）歸還練某的所有相關(guān)雇傭文件，練某的最后薪酬連同2015年7月的工資必須在香港結(jié)算，上海A公司不支付練某2015年7月的工資，練某享有的2015年7月1日至7月24日的住房及生活津貼仍然可以由上海A公司報(bào)銷(xiāo)。

2015年8月3日，練某向上海A公司發(fā)送電子郵件，要求上海A公司就解除雙方間勞動(dòng)關(guān)系作出回復(fù)或解釋。2015年8月24日，上海A公司回復(fù)練某稱(chēng)，練某未與上海A公司建立雇傭關(guān)系，因工作需要被派遣至中國(guó)地區(qū)的關(guān)聯(lián)公司工作，某香港公司于2015年7月24日向練某發(fā)送解除雇傭通知書(shū)，上海A公司作為被派遣單位，無(wú)權(quán)也無(wú)需向練某出具任何解除勞動(dòng)合同的通知書(shū)，有關(guān)雇傭事宜告知練某直接向某香港公司人力資源部查詢(xún)及溝通。上海A公司在電子郵件中同時(shí)要求練某按照某香港公司通知的內(nèi)容配合公司盡快辦理離職及告知移交手續(xù)。2015年8月4日，某香港公司向練某發(fā)送電子郵件，因練某與某香港公司的雇傭關(guān)系已終止，故練某在中國(guó)境內(nèi)關(guān)聯(lián)公司的調(diào)任亦自動(dòng)終止，練某總計(jì)為280,217.20港元的最后薪酬已全部于2015年7月31日及2015年8月7日結(jié)算并存入練某匯豐銀行賬戶(hù)，最后薪酬按照《香港雇傭條例》計(jì)算，包括2015年7月1日至7月24日基本工資、長(zhǎng)期服務(wù)金、一個(gè)月代通知金、未休年假補(bǔ)償金、未休休息日補(bǔ)償金、未休香港法定節(jié)假日補(bǔ)償金。2015年9月1日，練某向某勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求上海A公司支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金392,472元，支付拖欠的加班工資、特別津貼、應(yīng)休未休年休假工資差額等總計(jì)1,219,042.2元。2015年12月16日，該勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)會(huì)作出裁決書(shū)，裁決對(duì)練某的仲裁請(qǐng)求不予支持。練某不服訴至法院。

【爭(zhēng)議焦點(diǎn)】

本案焦點(diǎn)在于原被告之間是否存在勞動(dòng)關(guān)系。辦案律師在接案后即圍繞此爭(zhēng)議焦點(diǎn)展開(kāi)工作。

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