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導讀：項目經(jīng)理(實際施工人)聘用的勞動者(農(nóng)民工)與建筑施工企業(yè)間是否存在勞動關系，被招用勞動者受傷時的工傷責任由誰承擔？由于工傷認定系行政案件、勞動關系確認系民事案件，使得這些問題成為當前較為棘手的民行交叉難題。最新出版的《民事審判指導與參考（總第64輯）》（杜萬華主編，最高人民法院民事審判第一庭編）就該問題結(jié)合案例展開了詳細分析，本期法信小編在第一時間整理相應的裁判規(guī)則及相關案例，為您提供指導與參考。

推薦案例

建筑施工企業(yè)將工程發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者應承擔工傷保險責任，但不能據(jù)此認定兩者之間存在勞動關系鄧正波訴紹興縣廣友勞務分包工程有限公司確認勞動關系糾紛案

本案要旨：實際施工人（項目經(jīng)理）聘用勞動者(農(nóng)民工)與具備用工主體資格的建筑施工企業(yè)就是否存在勞動關系進行民事訴訟的，人民法院應當確認雙方不存在勞動關系。

根據(jù)《最高人民法院關于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》等規(guī)定，具備用工主體資格的建筑施工企業(yè)應對受傷農(nóng)民工承擔工傷保險責任。但此系司法解釋對建筑施工企業(yè)擬制的法律責任，是對勞動關系作為工傷認定前提傳統(tǒng)理論的突破，不能依據(jù)該工傷保險責任的承擔來反向推定雙方存在勞動關系。

案號：(2015)浙紹民終字第1149號

審理法院：紹興市中級人民法院

來源：《民事審判指導與參考》2015年第4輯（總第64輯）

司法觀點：

1.實際施工人（項目經(jīng)理）聘用勞動者(農(nóng)民工)與具備用工主體資格的建筑施工企業(yè)之間不存在勞動關系

首先，實際施工人的前一手具有用工主體資格的承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人與勞動者之間并沒有絲毫的建立勞動關系的意思表示，更沒有建立勞動關系的合意。我國勞動合同法第三條明確規(guī)定，建立勞動關系必須遵循自愿原則。自愿就是指訂立勞動合同完全是出于勞動者和用人單位雙方的真實意志，是雙方協(xié)商一致達成的，任何一方不得將自己的意志加給另一方。自愿原則包括：訂不訂立勞動合同由雙方自愿、與誰訂立勞動合同由雙方自愿、合同的內(nèi)容取決于雙方的自愿?，F(xiàn)實生活中，勞動者往往不知道實際施工人的前一手具有用工主體資格的承包人、轉(zhuǎn)包人或分包人是誰，承包人、轉(zhuǎn)包人或分包人同樣也不清楚該勞動者是誰，是否實際為其工程提供了勞務。在這種完全缺乏雙方合意的情形下，直接認定二者之間存在合法勞動關系，不符合實事求是原則。如果實際施工人的前一手具有用工主體資格的承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人根本沒有與勞動者訂立勞動合同的意思，我們通過仲裁或者司法判決方式強行認定他們之間存在勞動關系，則等于違背了勞動合同法總則中對自愿原則的規(guī)定。

其次，如果認定實際施工人的前一手具有用工主體資格的承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人與勞動者之間存在勞動關系，那么，將由具有用工主體資格的承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人對勞動者承擔勞動法上的責任，而實際雇傭勞動者并承擔管理職能的實際施工人反而不需要再承擔任何法律責任了，這種處理方式顯然不符合公平原則。如果我們許可這樣做法，實際施工人反而很容易逃避相應的法律責任。此外，如果強行認定實際施工人的前一手具有用工主體資格的承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人與勞動者之間存在勞動關系，還會導致產(chǎn)生一系列無法解決的現(xiàn)實難題：勞動者會要求與承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人簽訂書面勞動合同；要求為其辦理社會保險手續(xù)；要求支付不簽訂書面勞動合同而應支付的雙倍工資，等等。這些要求顯而易見都是不應當?shù)玫街С值摹?/p>

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