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適逢暑假，各大企事業(yè)單位中的實習(xí)生身影漸多。因此，對話江三角的首期話題，聚焦實習(xí)生權(quán)益。今后，該專欄將每月推出一期，敬請關(guān)注。實習(xí)生被稱為準(zhǔn)勞動者，他們和企業(yè)之間是否存在勞動關(guān)系？能否享受與勞動者相同的待遇？他們在工作中遭遇傷害，能得到什么保護(hù)？近日，江三角律師事務(wù)所屈曉蓉律師、沈立成律師與眾多知名企業(yè)HR圍繞實習(xí)生管理與權(quán)益保護(hù)的主題展開了深入的討論。

實習(xí)生勞動關(guān)系如何明確？

【案例】2007年3月，沈某考入上海師范大學(xué)學(xué)習(xí)應(yīng)用化學(xué)。2010年12月27日，沈某以實習(xí)生身份至某化工涂料有限公司擔(dān)任技術(shù)員，并與公司簽訂了一份《實習(xí)協(xié)議書》，實習(xí)期自2010年12月27日至2011年3月30日止（如畢業(yè)時間延后，本協(xié)議自動順延）。2011年1月，沈某領(lǐng)取畢業(yè)證書。2011年2月，沈某開始休假。2011年6月21日，沈某返回公司，并于當(dāng)日簽訂勞動合同。2011年9月沈某起訴要求確認(rèn)2011年1月18日至2011年9月19日期間某化工涂料有限公司與其存在勞動關(guān)系。

法院經(jīng)審理后認(rèn)為，在校大學(xué)生畢業(yè)之前到用人單位實習(xí)，應(yīng)屬于教學(xué)過程的一部分，接受實習(xí)生的用人單位與尚未畢業(yè)的學(xué)生之間不建立勞動關(guān)系。2011年1月15日，沈某完成學(xué)業(yè)，獲得畢業(yè)證書，身份由一名在校大學(xué)生轉(zhuǎn)變?yōu)橐幻m格勞動者。沈某符合建立勞動關(guān)系的主體條件，則雙方勞動關(guān)系自沈某畢業(yè)之日起建立。故法院判決支持沈某訴請，認(rèn)定雙方于2011年1月18日至2011年9月19日期間存在勞動關(guān)系。

【律師解析】根據(jù)原勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第12條規(guī)定，在校生利用業(yè)余時間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同。本案公司敗訴的原因在于缺乏對沈某實習(xí)生身份必要的審查，錯誤地在沈某畢業(yè)后繼續(xù)按實習(xí)生的身份用工，而由此可能帶來補(bǔ)繳社保、未訂立書面勞動合同雙倍工資差額等法律責(zé)任。

企業(yè)錄用實習(xí)生前不妨與學(xué)校溝通，通過要求實習(xí)生提供或登記身份證明等方式對實習(xí)生的背景材料作初步調(diào)研，了解學(xué)生是否在讀、在讀年級以及畢業(yè)時間等，并對過程中產(chǎn)生的文本材料做好保存，以便作為法律糾紛的書面證據(jù)。

【現(xiàn)場實錄】如果在實習(xí)協(xié)議中，寫明實習(xí)生領(lǐng)取畢業(yè)證書后有向公司匯報的義務(wù)，并明確了未履行該義務(wù)將承擔(dān)由此產(chǎn)生的不利后果，公司承擔(dān)的義務(wù)會不會有所降低？

律師解答：對此，必須明確的是，用人單位對于實習(xí)生的管理存在兩部分責(zé)任：一是確認(rèn)勞動關(guān)系的責(zé)任，為了弄清是否應(yīng)建立勞動關(guān)系及何時訂勞動合同，單位對于實習(xí)生的身份都有查明義務(wù)。二是在確認(rèn)雙方存在勞動關(guān)系后，承擔(dān)未簽訂書面勞動合同的雙倍工資差額、社保補(bǔ)繳等責(zé)任，這與勞動者的告知義務(wù)直接掛鉤。實踐中，法院會考量勞動者是否履行了告知義務(wù)，并依此分配雙方的責(zé)任承擔(dān)。故，即使用人單位與實習(xí)生約定有告知義務(wù)，也不能以此免除公司的查明義務(wù)。

企業(yè)能否與實習(xí)生約定違約金？

【案例】2016年12月24日，某機(jī)電公司與某汽車學(xué)院、鄧某共同簽訂了《高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書》一份，寫明鄧某畢業(yè)后應(yīng)依約與公司建立勞動關(guān)系。2014年2月13日，公司又與鄧某簽訂了《2014屆高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書補(bǔ)充條款》，約定畢業(yè)前的2014年2月13日起至2014年6月30日期間屬于公司實習(xí)期，其間月工資為1000元，且雙方還約定若鄧某在該協(xié)議履行期間提出終止實習(xí)協(xié)議的，需承擔(dān)10000元違約金。2014年6月25日，鄧某離開公司。機(jī)電公司以鄧某違約為由提起訴訟，要求其與某汽車學(xué)院共同承擔(dān)違約金1萬元。

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