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中國人民大學法學院教授、博士生導師黎建飛認為，探索靈活就業(yè)人員參加工傷保險雇主責任、全額賠付是不變之道

要堅持“誰的娃娃誰抱走”的雇主原則

●家政服務其實屬于傳統(tǒng)、穩(wěn)定的就業(yè)形態(tài)

●靈活就業(yè)人員流動性大，但這不能成為影響雇主為勞動者參加工傷保險的理由

●工傷發(fā)生的后果，誰雇用就由誰負責

小編：請您介紹一下靈活就業(yè)人員目前在我國主要有哪幾類群體？

黎建飛：靈活就業(yè)是相對于有固定單位和固定勞動關系的就業(yè)形態(tài)而言。它的最典型形式就是《勞動合同法》規(guī)定的非全日制用工，即非全日制工種。比如，在兩個以上用人單位從事非全日制工作的人員；還有一種情況是打零工的人員，工作崗位和工作時間不固定，也屬于靈活就業(yè)群體；再有就是個體工商戶。

有人認為，家政服務人員比如保姆屬于靈活就業(yè)人員。我認為這種判斷不準確。大多數(shù)家政服務人員的就業(yè)是一種正常的就業(yè)形態(tài)，很多人進城多年都是以此謀生，并長期保持穩(wěn)定的就業(yè)形態(tài)，不像靈活就業(yè)人群那樣，工作時間靈活多變。家政服務人員尤其是保姆基本都是朝九晚五的工作時間安排，一般都會長久地服務雇主。所以，很多家政服務工作其實屬于傳統(tǒng)、穩(wěn)定的就業(yè)形態(tài)。

小編：從制度層面和工傷保險經(jīng)辦以及工傷認定三個層面來看，造成靈活就業(yè)人員參加工傷保險困局的原因是什么？怎么看待有些用人單位以購買人身意外傷害商業(yè)保險來解決職業(yè)傷害的問題？

黎建飛：從工傷保險保障的理想狀態(tài)來看，靈活就業(yè)人員的工傷保險在制度層面、經(jīng)辦層面、認定層面不存在任何問題。比如，某人是一個小時工，上午九點在甲地勞動，可能下午一點在乙地，三點在丙地，一天有三個工作地點，這都不影響他發(fā)生工傷后享受工傷保險待遇。他到某地工作，若不幸發(fā)生工傷，就應由這一地的雇主來負工傷責任。也就是說，要始終堅持工傷保險的雇主原則。通俗說，就是“誰用工，誰負責”，“誰的娃娃誰抱走”，這是工傷保險在認定和經(jīng)辦層面要長期堅持的原則。

實踐中，在制度層面，相關法律并沒有靈活就業(yè)人員參加工傷保險的明確規(guī)定，用工主體沒有法定繳費義務，勞動者本人也沒有參保繳費途徑，制度障礙成為亟待破解的問題。

工傷保險和生育保險都是比較獨特的，因為它們實行的是雇主責任制，即雇主單方負責員工這兩項費用的繳納?，F(xiàn)實中，靈活就業(yè)人員在參加上述兩項保險的渠道上，缺乏具體的法律規(guī)定和途徑，應該盡快完善制度，分類解決。

有些用人單位通過購買人身意外傷害商業(yè)保險來解決職業(yè)傷害的賠償問題，我認為值得商榷。人身意外傷害商業(yè)保險和工傷保險完全是兩回事，以前者取代后者，對用工單位來說具有一定的避險作用，而對于遭受工傷事故、受到傷害的勞動者來說，賠付額度過低，還是不能夠滿足其康復和生活需要。更主要的是，商業(yè)保險的賠付是與事故責任相關聯(lián)的，而工傷保險賠付貫徹的是無過錯原則，賠付額度是不受勞動者本人行為過錯影響的。此外，購買商業(yè)保險屬于公司或者個人的自發(fā)行為，而工傷保險具有強制性，用人單位必須依法為員工參加工傷保險。

我認為在社保五險中，險種內(nèi)容和形式最簡單的就是工傷保險，因為它是雇主責任制。雖然靈活就業(yè)人員流動性大，但這不能成為影響雇主為勞動者參加工傷保險的理由，因為工傷發(fā)生的后果非常清晰，誰雇用就由誰負責，即使一個人在一天內(nèi)不同的時段分別打一份工或者幾份工，也不能成為沒有工傷保險繳納主體的理由。雇主責任制的核心不能變，而具體如何通過雇主責任制實現(xiàn)靈活就業(yè)群體和雇主雙方在工傷保險參保、經(jīng)辦、認定、賠付等環(huán)節(jié)的“和諧”，需要相關部門細化政策、科學經(jīng)辦。這一過程中，雇主責任核心制不能變。

實現(xiàn)所有勞動者在工傷保障層面的“共濟”

●靈活就業(yè)人員繳費率比較低，基金常處于收支不平衡的狀態(tài)，導致地方基金支付壓力比較大

●工傷事故對個體造成的傷害是“均等”的，所以，賠付的額度也應該一視同仁

小編：探索靈活就業(yè)人員參加工傷保險，全國有幾個地方邁出先行步伐，但推進效果不是太理想，您認為主要原因是什么？

黎建飛：地方試點碰到難處是可以理解的。工傷保險以支定收，靈活就業(yè)人員工傷保險繳費率比較低，常常處于收支不均、收不抵支的狀態(tài)，地方試點城市的工傷保險基金負擔重，提高費率又面臨較大壓力，所以，推行起來比較困難。

如前所述，工傷保險和其他社保險種不同，有一定的特殊性，對勞動者而言，無論他從事什么工作，工傷事故對個體造成的傷害是“均等”的，所以，賠付的額度也應該一視同仁，而不應該區(qū)分不同類型的就業(yè)人群或者就業(yè)形態(tài)。

所以，工傷保險的繳納和賠付，不是員工給雇主干了多少活，雇主就賠付工傷員工多少。即使上班第一天從腳手架上摔下來，也必須按照工傷保險條例相關規(guī)定對員工進行全額賠付。工傷保險是社會保險，就是將個人的風險包括雇主的風險，由全社會共同承擔。無論是靈活就業(yè)人員還是固定就業(yè)勞動者，即使他只給雇主干了一天活，如果不幸在上班途中遭遇車禍，按照現(xiàn)代工傷保險的理念和精神，也要嚴格按照工傷保險的賠償制度來支付相關費用。

工傷事故的發(fā)生有一個概率問題。在大多數(shù)行業(yè)和職業(yè)中，工傷事故發(fā)生概率相對較低，比如很多事業(yè)單位，繳納工傷保險費，實際上職工發(fā)生工傷事故的概率非常低，而煤礦等一些行業(yè)的工傷事故發(fā)生率較高，就需要用很少或者幾乎不發(fā)生工傷事故的行業(yè)群體繳納的工傷保險費，來平衡費用的收支。因此，工傷保險費的繳納實際上是在追求社會保險公平性的前提下，各個就業(yè)群體之間就工傷事故的保障建立起的共濟模式。

隨著互聯(lián)網(wǎng)就業(yè)創(chuàng)業(yè)形態(tài)的豐富、服務業(yè)吸納就業(yè)能力不斷增強，靈活就業(yè)人數(shù)越來越多，這個群體的工傷保險制度的確立同樣也需要在堅持公平的前提下，建立起繳費渠道暢通、認定程序明晰、賠付標準科學的制度，實現(xiàn)所有勞動者在工傷保障層面的“共濟”。

法律規(guī)定的賠償標準不能變

●探索不同行業(yè)靈活就業(yè)人員的參保辦法是完全有必要的

●工傷保險的賠付標準必須是全社會統(tǒng)一的

●將所有勞動者納入現(xiàn)行的工傷認定和賠付體系是公平的做法

小編：人社事業(yè)發(fā)展“十三五”規(guī)劃綱要提出，探索適應靈活就業(yè)人員的工傷保險保障方式。您對這一提法怎么看？

黎建飛：《勞動法》《社會保險法》《工傷保險條例》等法律文本確實沒有對靈活就業(yè)人員的工傷保險有明確的說法。靈活就業(yè)的形態(tài)出現(xiàn)較晚，它在法律中被稱為非全日制用工。而法律是全稱概念，不能把所有用工主體的類型和職業(yè)形態(tài)一一列舉，新的就業(yè)形態(tài)和職業(yè)群體層出不窮，所以，最終還是要采用“誰用工、誰負責”“誰的娃娃誰抱走”的雇主責任制方式，來解決靈活就業(yè)人員的工傷保險保障問題。

工傷由雇主負無過錯責任，這是根本性原則，所以無論法律條文中對靈活就業(yè)人員的工傷問題是否做了專門規(guī)定，我認為都不應該影響這一群體享受工傷保障權(quán)益。從這個角度來看，“十三五”期間，相關部門就靈活就業(yè)人員工傷保險保障方式進行探索，我認為是完全有必要的。

小編：針對建筑業(yè)農(nóng)民工，國家已經(jīng)有了按項目參保的規(guī)定。目前，一些地方針對餐飲業(yè)，探索按照營業(yè)面積參保。長沙市針對家政服務業(yè)，推出按照營業(yè)額核定參保人數(shù)、可單獨參加工傷保險的靈活辦法。這些針對某一具體行業(yè)的靈活辦法，您認為在全國推行有可行性嗎？相關部門在未來會不會模仿建筑業(yè)農(nóng)民工按項目參保的做法，繼續(xù)出臺其他行業(yè)的靈活參保辦法？

黎建飛：我覺得上述做法可以作為經(jīng)驗去探討，但作為一個勞動法學者，我關注的是賠償，即無論前面的繳費、認定等環(huán)節(jié)路徑怎么設計，后面的賠償標準不能變化。前面的路徑設計無非是多繳少繳的問題，無論多繳少繳，法律規(guī)定的賠償標準不能變，不能出現(xiàn)一個人在A公司上班，發(fā)生工傷后賠付20萬，在B公司就賠10萬。工傷保險的賠付標準必須是全社會統(tǒng)一的，斷掉一只手的傷害和影響對誰都是一樣的，賠付標準也不能有巨大差別。將所有勞動者納入現(xiàn)行的工傷認定和賠付體系，符合公平理念。在堅持賠付認定原則、無過錯雇主責任制、賠付標準不變的前提下，針對一些特定群體，比如快遞人員、鐘點工，他們的參保繳費和經(jīng)辦服務進行特別的設計是沒有問題的。只要注意一點，不能標準不一，否則容易制造新的社會矛盾。

總之，在工傷保險的法理精神中，雇主無過錯責任原則、全額賠付原則是不能變的，相關責任主體在發(fā)生工傷事故后不能動減輕賠償責任的心思。（王永）

將靈活就業(yè)人員納入工傷保險之我見

隨著就業(yè)形式多樣化，大量沒有穩(wěn)定勞動關系的靈活就業(yè)人員，在勞動力總?cè)丝谥兴急壤絹碓酱?，目前他們大多都沒有參加工傷保險。以山東青島市李滄區(qū)為例，今年第二季度登記的李滄區(qū)戶籍的靈活就業(yè)人員達2191人，此外還有數(shù)萬外地戶籍的勞動者從事家政服務、中介服務等行業(yè)，缺乏工傷保障。

建立靈活就業(yè)人員工傷保險，需要科學區(qū)分人員類型。筆者按照靈活就業(yè)所服務的對象、與服務對象形成的權(quán)利義務關系、工作時間、工作性質(zhì)等，大體將靈活就業(yè)人員分為以下幾類：

一是與企業(yè)、個體工商戶等經(jīng)濟實體建立經(jīng)濟承包關系的靈活從業(yè)人員，如較長時期內(nèi)為經(jīng)濟實體提供服務，比如運輸、搬運、維修、翻譯等。這些靈活從業(yè)人員不屬于法定經(jīng)濟實體，多以個人名義通過提供相關技能、特長為企業(yè)服務，接到任務后往往獨立完成。

二是與企業(yè)、個體工商戶等建立事實勞動關系的靈活從業(yè)人員。如在校學生、退休返聘職工等，這些群體所從事的工作與其他職工無二，只是不被承認為企業(yè)職工，也無法建立法律上認可的勞動關系。

三是與個人建立定時、定期服務關系的靈活從業(yè)人員。這里可分為兩類，一種是與特定個人建立定期服務的靈活從業(yè)人員，如家庭保姆、定時上門服務的鐘點工；另一種是與非特定個人建立定期服務關系，如同時幫助接送多個孩子上下學的托幼人員。這類群體的工作特征是服務對象、服務時間較為固定，發(fā)生意外事故，認定責任較為明確。

四是與個人建立不定時服務關系的從業(yè)人員，如家庭裝修工、空調(diào)維修工等。這類群體為某特定個人提供短期服務，服務對象短期內(nèi)大量變化，無法固定。這些靈活就業(yè)人員所從事的工作大多是體力勞動、發(fā)生意外傷害幾率較大、收入不固定、工作時間不穩(wěn)定、服務對象多變，需要我們在拓展工傷保險范圍時加以統(tǒng)籌考慮。

建立靈活就業(yè)人員工傷保險需要更加靈活多變的方式。筆者認為，首先，應建立靈活的工傷認定辦法。由于大量的靈活就業(yè)人員工作時間、服務對象不固定，他們的工傷認定可采取先備案后認定方式。如根據(jù)其在就業(yè)服務機構(gòu)備案的內(nèi)容，選定一個服務周期為工傷保險繳費時間，圈定某個特定時段為其工傷保險可認定的工作時間，根據(jù)服務對象的范圍圈定工傷保險可認定的范圍，根據(jù)其服務內(nèi)容、勞動強度、危險程度、工作報酬確定繳費比例等。對于服務對象、工作時間均不固定的人員，可采取工作備案制度，即每次接受服務對象約定服務均需在指定的手機APP軟件登記，以此確認傷害事故是否發(fā)生在工作時間內(nèi)，是否應當屬于工傷認定的范疇。

其次，應建立靈活的社保繳費方式。要針對企業(yè)的行業(yè)特點，合理確定繳費基數(shù)。對餐飲業(yè)、家政服務業(yè)這類流動性很大的人員，可以按照“定額繳費、動態(tài)實名”的辦法繳納工傷保險費。要研究靈活的就業(yè)方式，做到隨時申報、隨時登記繳費，并做好靈活就業(yè)人員的實名制管理。制定靈活的工傷保險關系轉(zhuǎn)移辦法。

最后，應建立完善的工作機制。要改革社會保障制度，首先要改革我們的工作方式和方法。改變過去坐等企業(yè)、職工上門繳費的方式，學習商業(yè)保險機構(gòu)的相關做法，俯下身子、服務下沉，將社會保險征繳員分布到每個社區(qū)、樓院。充分利用互聯(lián)網(wǎng)技術，積極研發(fā)新的軟件，特別是手機APP軟件，便于居民參保繳費。（朱嘉慧漫畫：趙乃育）

保障權(quán)益還是保住工資？

火鍋店服務員王洋：

餐飲業(yè)發(fā)生工傷的幾率很高

來自山東即墨的“95后”小伙子王洋（化名）目前在北京一家火鍋店當服務員，一個月包吃住3500元，工資不高，他不太滿意，但因為老板提供的住宿環(huán)境不錯，王洋選擇暫時留在店里工作。

“干餐飲出工傷的幾率其實還是蠻高的，比如廚房打荷的那哥們，上個月就剛切了手，很深的一道口子，一個多月沒法工作，老板只負責掏醫(yī)藥費，給了幾百塊生活費，當月工資泡湯，沒辦法，還是得自己小心。”

對于工傷保險，王洋說自己應聘這家店的時候，還曾“天真”地問過老板有沒有工傷保險，老板的回答是，“如果你能在這里干滿五年，可以考慮給你上保險?！钡跹笳f他肯定不會在一家店干滿五年，因為他的最終目標是到海底撈這樣的大型正規(guī)餐飲公司去應聘，并最終做到領班之類的管理層，目前之所以沒直接去應聘，還是覺得自己得先借助目前這個店積累工作經(jīng)驗。

“我原來一直以為切破手、燙傷腳這樣的小事故不能申請工傷保險賠償，只有斷了胳膊、腿的大事故才能，后來用手機在網(wǎng)上查了查，不是那么回事，只要單位給上了工傷保險，鑒定了傷殘等級，就能賠償?！蓖跹笳f。

王洋坦言自己也是因為應聘到服務行業(yè)，才開始關注工傷保險，之前對此一無所知。

“有沒有想過找一個能上工傷以及養(yǎng)老、醫(yī)療保險的單位？”小編問。

“目前還不會考慮這個問題，在北京先立足才是我最急需考慮的。如果不是包吃住，就打工當服務員掙這點工資，根本不夠在北京的花銷，更別說繳納各種保險費了?！蓖跹笳f。

裝修包工頭崔師傅：

游擊隊式的裝修隊很難做好工傷保障

今年45歲的崔師傅是安徽人，很精干，板寸頭。一年前，他結(jié)束了裝修包工頭的身份，在北京開滴滴快車謀生。

說起為什么轉(zhuǎn)行，崔師傅說，現(xiàn)在人工成本太大，作為一個小包工頭，表面上他接一單家庭裝修可以賺不少錢，但除去人工成本，所剩無幾，再加上這幾年租房成本節(jié)節(jié)攀高，所以他決定轉(zhuǎn)行，“干點省心的。”

“現(xiàn)在的年輕人，都不愿意干裝修這么又臟又累的工作，就是一天三四百、六七百也沒有多少人愿意干?！贝迬煾蹈嬖V小編，他在裝修行業(yè)干了將近13年，眼看著這個行業(yè)從人才飽和到“一匠難求”。

“現(xiàn)在泥瓦匠、水電工、油工都很緊俏。因為這些工種帶有污染性質(zhì)，干時間長了，容易患上輕微塵肺，甚至是重度塵肺、皮膚過敏，氣管、眼睛都容易出現(xiàn)慢性病，所以現(xiàn)在的年輕人不是實在沒出路了，都不會干這個?！?

盡管職業(yè)傷害較大，但是崔師傅從來沒有參加工傷保險。問及原因，他說不了解政策，也不知道參保途徑。小編詢問是否有職業(yè)防護或者購買商業(yè)保險，崔師傅苦笑著說，夏天裝修，毛坯房溫度有時候能達到四十度，在這樣的環(huán)境下就是買個簡易口罩也戴不了多久就扔了。

“剛開始入行還加點小心，戴口罩干活，不到半年，啥都不戴了，干個幾年身體出現(xiàn)問題了，很多人就轉(zhuǎn)行不干了，哪里有什么防護和保險啊?！贝迬煾嫡f，以現(xiàn)在的工資水平，工人賺錢是沒問題的，但因為對裝修污染的防護做不好，很多人賺的錢除了到老家造一座房子，剩下的幾乎都投到職業(yè)傷病的康復治療上了。

“光我知道的就有好幾個人得了塵肺回老家歇著了?！贝迬煾嫡f。

如何預防裝修行業(yè)的職業(yè)傷害、工傷事故，崔師傅認為，目前最重要的是確立勞動防護標準并強制執(zhí)行，“先把裝修行業(yè)的工作環(huán)境規(guī)范好了，減少裝修污染的傷害，吸引更多年輕人到正規(guī)的裝修公司工作，那時，大家也有了參保繳費的途徑，目前游擊隊式的裝修隊伍，很難做好工傷保障。”崔師傅說。

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