無憂保早報：無憂保不僅是優(yōu)質(zhì)社保繳納平臺，還要做個體社保利益的捍衛(wèi)者，根植用戶，服務(wù)用戶，關(guān)注國家政策，解讀地方信息，實時跟進(jìn)，解決個體社保繳納和享受社會保障遇到的各個疑難問題。

　　1、勞動者主動提出與用人單位書面約定不繳納社會保險是否有效?

　　根據(jù)我國社會保險法及勞動合同法的規(guī)定，繳納社會保險費用是用人單位和勞動者的法定義務(wù)，屬于法律的強制性規(guī)定。同時合同法規(guī)定，違法法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的合同無效。因此，勞動者、用人單位雙方約定不繳納社會保險費用是無效的，此時勞動者要求用人單位補繳社保，賠償未繳納社保的損失是可以得到法律支持的，但是勞動者以未繳納社保為由提出解除勞動合同，訴求經(jīng)濟(jì)補償金是無法得到勞動爭議仲裁委員會、法院支持的。

　　2、用人單位是否可以將社會保險費用折算成現(xiàn)金發(fā)放給勞動者?

　　以現(xiàn)金方式發(fā)放社會保險費用，不論是用人單位主動操作，還是勞動者資源申請，都是非常不可取的做法。理由是：

　　1)參加社會保險，依法繳納社會保險費，系法律的強制性規(guī)定，用人單位和勞動者都應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守，用人單位單方提出不參加社會保險，將社保費用折算成現(xiàn)金以工資形式發(fā)放給勞動者，或者雙方協(xié)商約定社保費用折抵現(xiàn)金，都違反了國家強制性規(guī)定，系違法行為。

　　2)根據(jù)《勞動合同法》第三十八條和第四十六條的規(guī)定,用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的,勞動者可以解除勞動合同，并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補償。因此，用人單位若以現(xiàn)金方式發(fā)放社會保險費給勞動者，勞動者可以以用人單位未依法參加社會保險為由提出解除合同并要求經(jīng)濟(jì)補償。

　　3)勞動者由于用人單位未參加社會保險而導(dǎo)致的社會保險待遇損失，比如無法領(lǐng)取生育津貼、無法進(jìn)行大病報銷，無法享受工傷保險待遇等等，都將直接由用人單位全部自行承擔(dān)。

　　綜上，用人單位將社會保險費折算成現(xiàn)金發(fā)放給勞動者，不僅不能免除用人單位應(yīng)當(dāng)繳納社會保險費的義務(wù)，還可能因此而給企業(yè)造成巨大的經(jīng)濟(jì)損失，容易因小失大，萬萬不可行。

　　3、工傷員工的停工留薪期及待遇應(yīng)當(dāng)如何確定?

　　停工留薪期，也被稱為工傷假，是指勞動者因工負(fù)傷或者患職業(yè)病需要暫時停止工作接受治療，保持原工資福利待遇不變的期間。確定員工的停工留薪期限和待遇，目前主要是依據(jù)現(xiàn)行《工傷保險條例》第三十三條的規(guī)定，即職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的，在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付。停工留薪期一般不超過12個月。傷情嚴(yán)重或者情況特殊，經(jīng)設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會確認(rèn)，可以適當(dāng)延長，但延長不得超過12個月。工傷職工評定傷殘等級后，停發(fā)原待遇，按照本章的有關(guān)規(guī)定享受傷殘待遇。工傷職工在停工留薪期滿后仍需治療的，繼續(xù)享受工傷醫(yī)療待遇。生活不能自理的工傷職工在停工留薪期需要護(hù)理的，由所在單位負(fù)責(zé)。

　　所以，理論上來說，停工留薪期期限應(yīng)當(dāng)自職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病暫停工作接受工傷醫(yī)療之日起，至工傷職工傷殘等級評定之日止。但是，實際上，有時候員工的傷情無需停工治療也無需評殘，有時候企業(yè)或員工沒有及時申報工傷，導(dǎo)致認(rèn)定工傷和傷殘鑒定的時間距離工傷發(fā)生非常遠(yuǎn)，諸如此類，這類情況都導(dǎo)致企業(yè)在確定停工留薪期的時候不知所措。

　　實踐中，停工留薪期的期間一般根據(jù)以下原則進(jìn)行確定：

　　1)經(jīng)過勞動能力鑒定的以勞動能力鑒定結(jié)論明確記載的停工留薪期間為準(zhǔn)。

　　2)勞動能力鑒定結(jié)論中未明確記載停工留薪期的，參照當(dāng)?shù)厣鐣Ｕ蠙C(jī)構(gòu)制定的停工留薪期管理辦法或分類目錄中的建議或期限確定。

　　3)前面兩種方式都無法確定停工留薪期限的情況下，可以以治療醫(yī)院出具的診斷證明及休假證明確定。

　　另外，停工留薪期一般不超過12個月。傷情嚴(yán)重或情況特殊，經(jīng)設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會確認(rèn)，可以適當(dāng)延長，但延長不得超過12個月。

　　停工留薪期期間，工傷員工主要能夠享受以下三種待遇：

　　1)工傷醫(yī)療和康復(fù)待遇。

　　2)用人單位繼續(xù)以員工的原工資福利待遇為標(biāo)準(zhǔn)按月支付員工工資。

　　“原工資福利待遇”按照員工負(fù)傷前12個月的月平均工資為計算標(biāo)準(zhǔn)，員工工作不滿12個月的，按照實際月份的月平均工資為準(zhǔn)，不滿1個月的，按照勞動合同或雙方協(xié)商約定的工資為準(zhǔn)。這里的工資包括員工的全部收入，即員工的工資、獎金、津貼、補貼和特殊情況下支付的工資。至于加班工資是否包含在內(nèi)，各地是有不同的理解的。一般來說，除非當(dāng)?shù)赜刑貏e規(guī)定，員工延長工作時間獲得的加班工資，應(yīng)當(dāng)計入其內(nèi)。不過當(dāng)?shù)赜刑貏e規(guī)定的，可以按照當(dāng)?shù)氐囊?guī)定執(zhí)行。比如上海就有不同的審判口徑，上海法院認(rèn)為停工留薪期工資待遇性質(zhì)上屬于勞動者提供正常勞動所獲得的報酬，而加班費是勞動者提供額外勞動獲得的收入，不屬于正常工作時間工資的范疇，且在停工留薪期內(nèi)也不可能發(fā)生加班的事實，故停工留薪期內(nèi)原工資不應(yīng)包含加班工資。但如有證據(jù)證明用人單位惡意將本應(yīng)計入正常工作時間工資的項目計入加班工資，以達(dá)到減少正常工作時間工資計算標(biāo)準(zhǔn)的，則應(yīng)將該部分“加班工資”計入正常工作時間工資的計算范圍。

　　3、對于生活不能自理的員工，用人單位負(fù)責(zé)對其護(hù)理。

　　這里的護(hù)理，可以是單位指派工作人員進(jìn)行護(hù)理，也可以是單位在社會雇請護(hù)工協(xié)助護(hù)理，亦可以單位提供護(hù)理費由工傷員工或其家屬自行安排護(hù)理?，F(xiàn)實操作中，由工傷員工家人進(jìn)行護(hù)理，單位支付護(hù)理費的做法最為普遍，也最能讓工傷員工接受。

　　關(guān)于護(hù)理需求出現(xiàn)爭議時，用人單位可以咨詢治療工傷的定點醫(yī)療機(jī)構(gòu)，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)確認(rèn)員工是否需要護(hù)理，以及護(hù)理的人數(shù)和期限。用人單位根據(jù)咨詢結(jié)果提供護(hù)理或者按需支付護(hù)理費用。

　　關(guān)于停工留薪期內(nèi)護(hù)理費的標(biāo)準(zhǔn)，法律并無明確規(guī)定，參照最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十一條規(guī)定，護(hù)理費根據(jù)護(hù)理人員的收入狀況和護(hù)理人數(shù)、護(hù)理期限確定。護(hù)理人員有收入的，參照誤工費的規(guī)定計算;護(hù)理人員沒有收入或者雇傭護(hù)工的，參照當(dāng)?shù)刈o(hù)工從事同等級別護(hù)理的勞務(wù)報酬標(biāo)準(zhǔn)計算。護(hù)理人員原則上為一人，但醫(yī)療機(jī)構(gòu)或者鑒定機(jī)構(gòu)有明確意見的，可以參照確定護(hù)理人員人數(shù)。

　　4、用人單位和勞動者約定的“工傷責(zé)任自負(fù)”條款是否有效?

　　我國工傷認(rèn)定及工傷賠償采用的是無過錯原則，勞動者違反用人單位的管理制度的行為不影響工傷的認(rèn)定及享受工傷保險待遇，只要發(fā)生的意外事故符合《工傷保險條例》第十四條和第十五條的規(guī)定，就可以被認(rèn)定為工傷，應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)規(guī)定為員工申請工傷認(rèn)定、進(jìn)行勞動能力鑒定和工傷保險待遇理賠。

　　不過，勞動者違反用人單位的管理制度或者違規(guī)操作而導(dǎo)致受傷可以被認(rèn)定為工傷，不妨礙用人單位根據(jù)企業(yè)的規(guī)章制度給予相應(yīng)的紀(jì)律處分，甚至解除勞動合同。至于該違規(guī)行為給企業(yè)造成了經(jīng)濟(jì)損失，企業(yè)想要主張經(jīng)濟(jì)賠償應(yīng)當(dāng)滿足以下要求：

　　1)企業(yè)與員工明確約定了崗位職責(zé)。

　　2)企業(yè)制定了生產(chǎn)操作規(guī)程或安全制度，并且規(guī)章制度和勞動合同中約定了勞動者違反操作規(guī)程給企業(yè)造成經(jīng)濟(jì)損失需賠償?shù)臈l款。

　　3)企業(yè)制定的相關(guān)制度內(nèi)容合法，履行了民主程序且已向勞動者公示;

　　4)員工的賠償范圍為因員工違規(guī)操作而引起的企業(yè)直接經(jīng)濟(jì)損失，且一般不超過20%的合理限度。

　　5、用人單位和勞動者約定的“工傷責(zé)任自負(fù)”條款是否有效?

　　實踐中，很多用人單位和勞動者在勞動合同中約定“勞動者自身過錯造成的工傷責(zé)任自負(fù)”，或者“操作失誤發(fā)生工傷事故的，勞動者自行承擔(dān)責(zé)任，用人單位概不負(fù)責(zé)”等。根據(jù)《工傷保險條例》以及相關(guān)法律的規(guī)定，此類工傷責(zé)任自負(fù)的約定違反了國家的強制性規(guī)定，侵犯了勞動者的合法權(quán)益，因而是不具法律效力的，應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為無效。所以，這樣的無效條款不影響勞動者依法享受工傷保險待遇。

　　6、第三方侵權(quán)造成的工傷事故，用人單位是否需要承擔(dān)賠償責(zé)任?

　　根據(jù)法律規(guī)定，第三方侵權(quán)賠償是基于侵權(quán)行為而承擔(dān)的賠償責(zé)任，工傷保險待遇是基于工傷保險關(guān)系的賠償，這是兩種不同的法律關(guān)系，不能相互替代。但是，對于第三方侵權(quán)造成的工傷事故，用人單位的賠償責(zé)任承擔(dān)方面，國內(nèi)各地不一。主要觀點以下三種，介紹如下：

　　1)第三方已經(jīng)承擔(dān)賠償責(zé)任的，用人單位可以不再支付相關(guān)待遇。第三方尚未承擔(dān)賠償責(zé)任的，用人單位應(yīng)當(dāng)先期支付，待勞動者獲得第三方賠償后，予以追償。這類做法的代表地方有浙江、上海、湖北和廣東。比如《上海市工傷保險實施辦法》第四十四條規(guī)定，因機(jī)動車事故或者其他第三方民事侵權(quán)引起工傷，用人單位或者工傷保險基金按照本辦法規(guī)定的工傷保險待遇先期支付的，工傷人員或者其直系親屬在獲得機(jī)動車事故等民事賠償后，應(yīng)當(dāng)予以相應(yīng)償還。

　　2)不論第三方是否已經(jīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，用人單位的賠償責(zé)任都不能免除。這類做法的代表地方有深圳和蘇州。比如《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)工傷保險條例》第二十二條規(guī)定，已獲得商業(yè)保險支付或者賠償?shù)囊蚬麣垎T工或者因工死亡員工的親屬，仍可以依本條例享受工傷保險待遇。

　　3)地方完全沒有對這類情形出現(xiàn)時的賠償責(zé)任分配問題做出明確規(guī)定。

　　綜上，如果當(dāng)?shù)赜芯唧w規(guī)定的，出現(xiàn)第三方侵權(quán)造成的工傷事故，用人單位的賠償責(zé)任按照當(dāng)?shù)匾?guī)定處理，當(dāng)?shù)貨]有規(guī)定的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照工傷保險條例以及相關(guān)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付工傷保險待遇。

　　7、工傷私了協(xié)議是否具有法律效力?

　　所謂工傷私了，是指勞動者發(fā)生工傷事故以后，用人單位未為勞動者申請工傷認(rèn)定，或者用人單位未給勞動者繳納工傷保險費用，雙方協(xié)商確定工傷賠償事宜。工傷私了協(xié)議是否具有法律效力請區(qū)別看待：如果在工傷認(rèn)定、勞動能力鑒定之前，雙方進(jìn)行私了賠償?shù)模绻r償標(biāo)準(zhǔn)低于明顯低于勞動能力鑒定結(jié)論對應(yīng)的工傷保險賠償標(biāo)準(zhǔn)時，勞動者可以向法院主張撤銷、變更私了協(xié)議，要求用人單位提高賠償標(biāo)準(zhǔn)。如果在工傷認(rèn)定、勞動能力鑒定結(jié)論之后，同時不存在欺詐、脅迫或者顯失公平的情況都會被認(rèn)定為有效的。

　　8、具有傷殘等級的員工因嚴(yán)重違紀(jì)被解除，用人單位是否需支付一次性傷殘就業(yè)補助金?

　　員工發(fā)生工傷以后將會和用人單位形成兩種法律關(guān)系，即勞動合同關(guān)系和工傷保險關(guān)系。工傷員工嚴(yán)重違反了用人單位的規(guī)章制度，用人單位可以依法予以解除勞動合同關(guān)系，但不能因此而影響員工基于工傷保險關(guān)系享受一次性傷殘就業(yè)補助金。主要理由是：

　　1)用人單位的規(guī)章制度是員工違紀(jì)的罰則，針對員工的嚴(yán)重違規(guī)行為，用人單位已經(jīng)通過解除勞動合同來體現(xiàn)。員工的傷殘待遇本質(zhì)上與違紀(jì)行為沒有關(guān)聯(lián)性，不應(yīng)當(dāng)受到影響。

　　2)工傷保險待遇是對勞動者因工負(fù)傷或者患職業(yè)病的補救和補償。根據(jù)現(xiàn)行《工傷保險條例》的規(guī)定，勞動者喪失享受待遇條件、拒不接受勞動能力鑒定、拒絕治療的情況下，用人單位可以停止享受工傷保險待遇。解除勞動合同顯然不屬于上述三種情況。

　　綜上，勞動者因嚴(yán)重違紀(jì)被解除勞動合同，用人單位仍應(yīng)當(dāng)依法支付一次性傷殘就業(yè)補助金。

　　了解詳情請咨詢: 4001118900