無憂保工傷保險早報:一、了解調(diào)崗

許多用人單位和勞動者對調(diào)崗不甚了解，具體說來，調(diào)崗即用人單位調(diào)整勞動者已明確約定或者實際履行勞動關(guān)系確定的工作崗位，前者指通過勞動合同約定或者任命書、錄用書等書面形式確定的工作崗位，后者沒有書面約定但在實際履行勞動合同中已確定的崗位。調(diào)整工作崗位是對勞動合同內(nèi)容的實質(zhì)性變更，屬于對勞動合同必備條款的變更，直接涉及勞動者的切身利益，故一旦確定工作崗位，那么就不能任性變更了，也不要以為沒有書面約定就否認(rèn)原工作崗位，稍有不慎就是給自己挖坑，而且是深坑。調(diào)崗要圍繞套話或者官方語進(jìn)行：調(diào)崗屬于用人單位的用工自主權(quán)，但須尊重雙方勞動合同的約定，保護(hù)勞動者的合法權(quán)益，遵循協(xié)商一致原則，調(diào)整工作崗位應(yīng)體現(xiàn)合法性、合理性。

二、調(diào)崗類型

知道了調(diào)崗，就應(yīng)當(dāng)了解調(diào)崗種類，針對不同類型做相應(yīng)策略，類型化解決調(diào)崗問題還是有點(diǎn)用處。大家要調(diào)崗之前要明確一點(diǎn)，勞動保障領(lǐng)域的法律法規(guī)屬于社會法，不完全遵守民法領(lǐng)域里的意思自治或者法無禁止即自由原則，它帶有國家行政干預(yù)色彩，所以調(diào)崗涉及勞動者直接切身利益，必然要于法有據(jù)。根據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章等相關(guān)規(guī)定，調(diào)崗的情形主要包括：協(xié)商一致調(diào)崗、法定情形調(diào)崗、實際履行調(diào)崗、自主用工調(diào)崗。

三、調(diào)崗的認(rèn)定

協(xié)商一致調(diào)崗

1、法條出處：

勞動合同法第三十五條：用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

協(xié)商一致是勞動關(guān)系領(lǐng)域解決爭議糾紛的第一原則，且效力最高。尊重雙方意思自治，平等自愿、協(xié)商一致的變更合同條款為有效，受法律保護(hù)。

2、注意事項：要明確調(diào)整后的崗位內(nèi)容、崗位職責(zé)、履行時間、勞動報酬等，包括與原勞動合同內(nèi)容上的銜接，簽訂書面協(xié)議，簽字蓋章，各執(zhí)一份。

法定情形調(diào)崗

法定情形調(diào)崗是指用人單位根據(jù)法定情形、不征得勞動者同意調(diào)整其工作崗位。具體包括依據(jù)《勞動合同法》第四十條，《工傷保險條例》第三十六條，《勞動法》第六十一條、第六十三條，《女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》第六條、《湖南省女職工勞動保護(hù)規(guī)定實施辦法》第七條、第十一條。

勞動合同法第四十條調(diào)崗：

1、法條內(nèi)容：勞動合同法第四十條：有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后可以解除勞動合同：勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作崗位的。

2、具體情形的認(rèn)定

醫(yī)療期滿后不能從事工作的調(diào)崗

、醫(yī)療期的確定

主要依據(jù)《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》及《關(guān)于貫徹企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定的通知》確定勞動者的醫(yī)療期，并依法給予其醫(yī)療期待遇。

不能從事原崗位的認(rèn)定：主要是基于因病導(dǎo)致其不能從事原工作崗位，一般包括腦力和體力兩方面，可以根據(jù)工作崗位性質(zhì)不同區(qū)別為管理崗位、銷售崗位、生產(chǎn)一線崗位等，設(shè)定不同的崗位要求，考慮其身體狀況、前后崗位變化進(jìn)行調(diào)崗，具體情形有：醫(yī)療期后仍需要繼續(xù)治療，這種情形易認(rèn)定；身體素質(zhì)降低導(dǎo)致不能從事原工作崗位，如管理人員不能繼續(xù)管理或者出現(xiàn)與崗位不匹配的工作能力、銷售人員及生產(chǎn)線員工出現(xiàn)不能適應(yīng)原崗位要求的情形。排除情形：不能以因醫(yī)療期長而已經(jīng)安排其他人上崗認(rèn)為無崗位另行安排，此種不屬于客觀情形發(fā)生重大變化，需要協(xié)商一致。

不能勝任工作的調(diào)崗

1、不能勝任工作的認(rèn)定：此種情形下的調(diào)崗關(guān)鍵在于不能勝任工作的認(rèn)定。原勞動部《關(guān)于勞動法若干條文的說明》第二十六條規(guī)定不能勝任工作，是指不能按要求完成勞動合同中約定的任務(wù)或者同工種，同崗位人員的工作量。用人單位不得故意提高定額標(biāo)準(zhǔn)，使勞動者無法完成。賦予用人單位在進(jìn)行員工管理時對員工是否勝任工作崗位擁有自主認(rèn)定權(quán)。實踐操作建議：

根據(jù)崗位性質(zhì)制定崗位考核制度：制度設(shè)計應(yīng)當(dāng)具有有操作性、直觀性、可視性，考核應(yīng)涵蓋該崗位職工應(yīng)當(dāng)具備的素質(zhì)。根據(jù)前述將單位員工分為管理類員工、銷售業(yè)務(wù)類員工、生產(chǎn)類員工。銷售員工一般直接以業(yè)績考核來確定其是否勝任崗位，根據(jù)行業(yè)情況和本單位同類崗位設(shè)定業(yè)績均值進(jìn)行考核，較為容易操作，注意考核制度及考核結(jié)果由勞動者簽字確認(rèn)；管理崗位員工一般考量較為復(fù)雜些，管理崗位一般包括管理層人員、行政人事崗位人員等，需要針對崗位明確崗位職責(zé)、工作內(nèi)容，圍繞團(tuán)隊協(xié)作能力、決策和執(zhí)行能力、管理和溝通能力、道德品行等素質(zhì)要求確定其工作能力，因崗而設(shè)考核制度，設(shè)立專門考核程序及機(jī)構(gòu)，同時注意崗位職責(zé)及考核結(jié)果讓其簽字確認(rèn)：生產(chǎn)類崗位一般也比較容易確定，一般以其工作中出現(xiàn)失誤的次數(shù)為考核要素，注意與違紀(jì)進(jìn)行區(qū)別，有些單位制度規(guī)定將出現(xiàn)失誤規(guī)定為違紀(jì)行為，如果系過錯導(dǎo)致可以認(rèn)定違紀(jì)，但確系能力問題，如手指不靈活、神經(jīng)系統(tǒng)反映慢影響生產(chǎn)線作業(yè)，是為不勝任崗位。

2、注意細(xì)節(jié)：明確崗位內(nèi)容和職責(zé)，交勞動者簽字確認(rèn)；制定具體考核制度和考核指標(biāo)，交勞動者簽字確認(rèn)；保留考核過程或考核結(jié)果，交勞動者簽字認(rèn)可；保障勞動者對考核結(jié)果不服的救濟(jì)途徑。

工傷職工調(diào)崗

1、法條內(nèi)容：《工傷保險條例》第三十六條：職工因工致殘被鑒定為五級、六級傷殘的，享受一下待遇：保留與用人單位的勞動關(guān)系，由用人單位安排適當(dāng)工作。難以安排工作的，由用人單位按月發(fā)給傷殘津貼。

2、注意問題：五六級傷殘屬于大部分喪失勞動能力，考慮勞動者以后生存，在勞動者不能從事原崗位的情形下賦予用人單位重新安排崗位的權(quán)利，也是履行義務(wù)。一是注意不能從事原崗位的認(rèn)定：一般是身體條件不允許其從事原崗位，如手腳部分喪失不能從事司機(jī)崗位等。二是適當(dāng)崗位認(rèn)定，沒有明確界定，比較模糊，視具體情況而定，如將前述情形職工調(diào)整至傳達(dá)、倉管等崗位。

女職工的特別保護(hù)調(diào)崗

1、法條出處：《勞動法》第六十一條；對懷孕七個月以上的女職工，不得安排其延長工作時間和夜班勞動。

第六十三條；不得安排女職工在哺乳未滿一周歲的嬰兒期間從事國家規(guī)定的第三級體力勞動強(qiáng)度的勞動和哺乳期禁忌從事的其他勞動，不得安排其延長工作時間和夜班勞動。

《女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》第六條：女職工在孕期不能適應(yīng)原勞動的，用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的證明，予以減輕勞動量或者安排其他能夠適應(yīng)的勞動。

湖南省《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》實施辦法第七條：女職工在懷孕期間，所在單位應(yīng)執(zhí)行下列規(guī)定：對有兩次以上自然流產(chǎn)史的女職工，在妊娠期應(yīng)當(dāng)調(diào)離經(jīng)常彎腰、攀高、下蹲、抬舉、搬運(yùn)等容易引起流產(chǎn)、早產(chǎn)的崗位；因懷孕不能堅持原崗位工作的女職工，經(jīng)指定的醫(yī)務(wù)部門證明，應(yīng)當(dāng)安排其適當(dāng)?shù)墓ぷ骰蚪o予休息。

第十一條：經(jīng)縣級以上醫(yī)療或保健機(jī)構(gòu)確診為患更年期綜合癥的女職工，所在單位應(yīng)當(dāng)減輕其工作量；對不適應(yīng)現(xiàn)工作的，應(yīng)當(dāng)暫時安排適宜的工作。

2、注意：女職工的特別保護(hù)的調(diào)崗重在理解著重維護(hù)女職工身心健康合法權(quán)益的立法意圖，實踐中主要考慮調(diào)崗后于女職工更有利。

自主用工調(diào)崗

1、概念出處及考量因素

法律法規(guī)中沒有直接明確的條款，基于實踐情形、規(guī)范用人單位用工權(quán)合法行使、平衡勞動關(guān)系雙方利益而形成的一個概念，實質(zhì)上是在協(xié)商一致調(diào)崗原則上開道小口子，從企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營自主權(quán)具體解讀而來，指用人單位根據(jù)自己生產(chǎn)經(jīng)營需要、單方直接調(diào)整勞動者的工作崗位。調(diào)崗是否違法需要對調(diào)崗的合法性、合理性進(jìn)行審查。

2、合法性審查

指調(diào)崗的制度依據(jù)，一般依托合理性而成立，包括合同約定和規(guī)章制度規(guī)定。

制度設(shè)計：事先在勞動合同對調(diào)整工作崗位和工作地點(diǎn)進(jìn)行前瞻性的約定，或者制定規(guī)章制度預(yù)先設(shè)置。涉及勞動者切身利益，規(guī)章制度需要經(jīng)過民主程序制定并將內(nèi)容告知勞動者或者公示。

3、合理性審查

是指調(diào)崗是否合乎常理，為一般人所能接受?？剂恳蛩匕ㄉa(chǎn)經(jīng)營需要、崗位性質(zhì)、工資福利待遇、勞動者負(fù)擔(dān)等。

生產(chǎn)經(jīng)營需要：企業(yè)兼并分離、搬遷等客觀情形不能繼續(xù)履行、企業(yè)組織機(jī)構(gòu)調(diào)整、業(yè)務(wù)調(diào)整導(dǎo)致崗位消失等情形，包括勞動合同法第四十條第三項勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動合同無法履行的情形。排除故意迫使勞動者離職情形。

崗位性質(zhì)：一般以相同相近崗位為原則，考量崗位種類、崗位職責(zé)、崗位內(nèi)容、工作環(huán)境和條件、崗位培訓(xùn)等，應(yīng)明確崗位內(nèi)容和職責(zé)，并說明到崗時間。

工資福利待遇：以保持一致為原則、按崗定薪為補(bǔ)充，不能顯失公平。

勞動者負(fù)擔(dān)：考慮其工作是否勝任、家庭生活影響、工作強(qiáng)度負(fù)擔(dān)等。

其他：排除單位惡意設(shè)置條件迫使勞動者離職或者帶有歧視、侮辱、欺詐、脅迫、乘人之危等，針對個案予以考慮相關(guān)因素。

實際履行調(diào)崗

1法條出處：《最高院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十一條：變更勞動合同未采用書面形式，但已經(jīng)實際履行了口頭變更的勞動合同超過一個月，且變更后的勞動合同內(nèi)同不違反法律、行政法規(guī)、國家政策以及公序良俗，當(dāng)事人以未采用書面形式為由主張勞動合同變更無效的，人民法院不予支持。

2、注意：該類型調(diào)崗主要依據(jù)最高院的司法解釋，在法院系統(tǒng)引用較多，一般根據(jù)崗位性質(zhì)、工作條件、工資報酬綜合來確定默認(rèn)期間，期間較長的被支持的概率高。

四、調(diào)崗的法律后果

調(diào)崗合法合理，雙方應(yīng)當(dāng)按照新的崗位履行勞動合同。違法調(diào)崗，用人單位不得依據(jù)規(guī)章制度解除勞動合同、不得降低工資，勞動者可以要求繼續(xù)履行原勞動合同，也可以主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金。

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