無憂保工傷保險早報:案情：

李某是一家制衣公司職工。2015年11月13日19時許，李某駕駛電動自行車下班回家，途中出事故受傷致昏迷狀態(tài)，送醫(yī)后一直未醒，不久后死亡，醫(yī)院診斷為特重型顱腦損傷致死。由于事發(fā)路段無電子監(jiān)控和其他交通信號控制，事發(fā)現(xiàn)場沒發(fā)現(xiàn)事故相對方及其他目擊者，事故原因一時成謎。當?shù)亟痪兴痉ㄨb定，結(jié)果為：未見電動自行車及其駕駛?cè)怂┩庖屡c其他車輛及運動客體接觸的痕跡。警方遂出具了《道路交通事故證明》，其中沒有明確交通事故責任。其女兒向當?shù)厝松绮块T申請工傷認定，人社部門受理后，經(jīng)審查認為李某在事故中的責任問題不明確，缺乏事故責任結(jié)論依據(jù)，便向申請人出具了《工傷認定程序中止通知書》。

爭議：

在交通事故責任不明確的情況下，李某能否被認定為工傷呢？實務中通常有兩種觀點：

一種觀點是《工傷保險條例》屬于勞動法的范疇，保護勞動者的合法權(quán)益是該法的立法目的。在作出工傷認定時，應當向勞動者傾斜，當交通事故責任不明時，應當推定勞動者不承擔主要責任而認定為工傷。

另一種觀點是不予認定為工傷。因為如果責任不明就推定勞動者不承擔主要責任而認定為工傷的話，容易縱容勞動者的不誠信行為，把很多個人過錯導致的交通事故人為描述為無法證明的他人責任，這不但會增加工傷保險基金的支出風險，也起不到保護勞動者合法權(quán)益的目的，讓不法者鉆了法律的空子。

評析：

筆者認為，在交通事故責任不明的情況下，武斷地認定為工傷或不予認定工傷，都有失偏頗。工傷認定結(jié)論不但關系到用人單位和勞動者的權(quán)益，也涉及到工傷保險基金的安全與有效運行，人社部門既要維護勞動者的正當合法權(quán)益，也要對國家工傷基金的安全運行負責，防止弄虛作假的騙保事件發(fā)生。那么，人社部門如何處理才妥呢？

首先，關于非本人主要責任推定的合法性。在交通事故責任不明的情況下，人社部門推定受傷害人不負主要責任是否合法呢？或者說此種情形下人社部門有無推定非本人主要責任的自由裁量權(quán)呢？從現(xiàn)行的法律法規(guī)來看，并沒有這種授權(quán)。《工傷保險條例》第十四條第項：職工在上下班途中，受到非本人主要責任的交通事故或者城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害的 應當認定為工傷。這里明確規(guī)定只有非本人主要責任的交通事故才可認定為工傷；而不是只要在上下班途中發(fā)生了交通事故，不分本人責任主次一概認定為工傷；也不是在本人責任不明確時推定其不負主要責任而認定為工傷?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》第一條第一款規(guī)定：人民法院審理工傷認定行政案件，在認定是否存在《工傷保險條例》第十四條第項本人主要責任、第十六條第項醉酒或者吸毒和第十六條第項自殘或者自殺等情形時，應當以有權(quán)機構(gòu)出具的事故責任認定書、結(jié)論性意見和人民法院生效裁判等法律文書為依據(jù)，但有相反證據(jù)足以推翻事故責任認定書和結(jié)論性意見的除外。這里明確規(guī)定是否屬于本人主要責任應當以有權(quán)機構(gòu)出具的事故責任認定書、結(jié)論性意見和人民法院生效裁判等法律文書為依據(jù)，并未允許人社部門可以自行推定是否屬于本人主要責任。根據(jù)法律規(guī)定，交通事故責任認定屬于公安交警部門的法定職權(quán)，而人社部門無此法定職權(quán)，更無自由裁量推定權(quán)。在事故責任不明確時如果確需責任推定的話，那這個推定權(quán)也是在交管部門，應由交管部門區(qū)分事故情形依法定職權(quán)進行責任等次推定，并在《交通事故責任認定書》中做出明確的責任認定，然后人社部門才可以此為據(jù)作出工傷認定與否。一些學者和實踐工作者往往認為應當在工傷認定中突出以人為本的思想，在事故責任不明確時由人社部門推定為非本人主要責任，以最大程度地保護勞動者的權(quán)益。這個理念當然沒錯，但是在公安交通部門都不能作出責任判斷的情況下，讓非專業(yè)人士的人社部門去推定為非本人主要責任，這樣的推定結(jié)論誰能保證其真實與公正？誰又能保證不會出現(xiàn)騙保事件呢？不能為了以人為本人社部門就無原則地向勞動者傾斜而擅用推定權(quán)，這不僅有亂作為之嫌，終極也會損害其他勞動者的合法權(quán)益。法無授權(quán)即禁止，所以人社部門沒有推定非本人主要責任的自由裁量權(quán)。法律的嚴肅性應予維護，如果法律存在不足，必要時可以修改，但是在法律修改之前，必須遵守。

其次，關于推定應用的情形。

工傷認定機構(gòu)在工傷認定程序中也可以應用推定，這就是工作原因推定原則，即：有職工受到傷害的事實，職工所受傷害確實是在工作時間、工作場所內(nèi)，在排除所受傷害是非工作原因的情況下，推定職工所受傷害是工作原因造成的。《最高人民法院關于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》第四條第一項：職工在工作時間和工作場所內(nèi)受到傷害，用人單位或者社會保險行政部門沒有證據(jù)證明是非工作原因?qū)е碌摹４藭r適用推定的條件是：1.有受到傷害的事實；2. 傷害發(fā)生在工作時間、工作場所；3.受傷原因不確定；4.排除了非工作原因。前述案例中，由于交通事故本來就不是三工狀態(tài)，也不具備適用工作原因推定條件，工傷認定機構(gòu)不能因為公安交通部門未作事故責任結(jié)論便推定當事人是非主要責任。

第三，人社部門如何處理?？陀^地說，在一些特定情形下，確實有交通事故無法明確當事人責任等次的情況，因此，在責任不明的情況下，人社部門無論是否認定工傷，都面臨著被復議被行政訴訟的風險。如果從工傷認定風險防范考慮，人社部門在責任不明的情況下，最好的應對措施就是中止案件的處理，在勞動者或用人單位提供明確的責任劃分證據(jù)后，再恢復案件的處理。但這樣的處理方式顯然不能及時有效地維護勞動者的權(quán)益，也體現(xiàn)不出人社部門的擔當精神。筆者認為，在公安交通管理部門無法認定責任事故的情況下，人社部門應根據(jù)案件實際情況對事故進行處理。

一是主動展開調(diào)查取證，在充分查證的基礎上，以所取得的證據(jù)對是否屬于本人主要責任作出結(jié)論，然后再決定工傷認定與否?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》第一條第二款：前述法律文書不存在或者內(nèi)容不明確，社會保險行政部門就前款事實作出認定的，人民法院應當結(jié)合其提供的相關證據(jù)依法進行審查。需要厘清的是，這條司法解釋并非賦予人社部門對當事人 非主要責任 的推定權(quán)，而是賦予人社部門在調(diào)查取證的基礎上對當事人是否非主要責任 的認定權(quán)，認定的最終效果在訴訟階段還要由法院結(jié)合人社部門提供的相關證據(jù)依法進行審查。也就是說，該解釋將責任不明的交通事故中當事人的責任等次認定權(quán)轉(zhuǎn)移至工傷認定機構(gòu)，但其真實性公正性由司法審查作最終保障。這與無勞動合同的工傷認定案件中，人社部門對事實勞動關系存在與否具有認定權(quán)一樣。

二是參照《最高人民法院關于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》第一條第一款規(guī)定：人民法院審理工傷認定行政案件，在認定是否存在《工傷保險條例》第十四條第項本人主要責任、第十六條第項醉酒或者吸毒和第十六條第項自殘或者自殺等情形時，應當以有權(quán)機構(gòu)出具的事故責任認定書、結(jié)論性意見和人民法院生效裁判等法律文書為依據(jù)，但有相反證據(jù)足以推翻事故責任認定書和結(jié)論性意見的除外。對于雖無事故責任認定，但是道路交通事故賠償經(jīng)過民事訴訟的，人民法院在該道路賠償案件中對賠償責任進行的分配，也可以作為工傷認定案件中確認事故責任的一個依據(jù)。

三是由用人單位進行舉證，如果用人單位舉證不能的話，則由人社部門根據(jù)受傷害職工提供的證據(jù)或者調(diào)查取得的證據(jù)作出工傷認定?！豆J定辦法》第十七條：職工或者其近親屬認為是工傷，用人單位不認為是工傷的，由該用人單位承擔舉證責任。用人單位拒不舉證的，社會保險行政部門可以根據(jù)受傷害職工提供的證據(jù)或者調(diào)查取得的證據(jù)，依法作出工傷認定決定。在實務中有不少人將這條規(guī)定視作推定授權(quán)，其實不然，工傷認定機構(gòu)在工傷認定程序中可以應用推定的情形在前文已述，不再重復。這條規(guī)定是對單位舉證責任的分配，以及其舉證不能應承擔的后果，并未免除人社部門在作出工傷認定決定前的調(diào)查取證責任，也即人社部門不可因為單位舉證不能，就直接推定單位應承擔責任而作出工傷認定。具體到交通事故責任不明的案件中，可由用人單位就是否非本人主要責任進行舉證，當單位舉證不能時，人社部門就要展開調(diào)查取證，也即回歸前述一的處理方式，以所取得的證據(jù)對是否屬于本人主要責任作出結(jié)論，然后再決定工傷認定與否，并非直接推定事故當事人是非主要責任 而作出工傷認定。

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