無憂保勞工保障早報：在為數(shù)眾多的勞動爭議案件中，有一類案件似乎總是令人摸不著頭腦。企業(yè)明明與勞動者之間簽訂著勞務(wù)協(xié)議，但被仲裁委員會認定為事實勞動關(guān)系。筆者在前段時間有幸再次接觸了一把這類案件，于是便于此聊聊心得。

某公司為便于職工非機動車停放，特聘請了位待業(yè)人員擔任車輛停放秩序維護及看管員。簽訂了勞務(wù)協(xié)議，約定報酬1500元每月，月前先于支付;管理時間為12小時，每日早晨8點開始至20點結(jié)束;每周工作5天，即：周一至周五。公司為其提供簡易崗?fù)ひ粋€，并提供開水。管理期間，看管員應(yīng)當依照公司的規(guī)定，主動要求職工車輛停放于指定位置，并予以妥善看護;出現(xiàn)亂停放現(xiàn)象的，公司有權(quán)指正，并處于5元每次的罰款。車輛丟失的，按每輛150元價格由看管員對員工進行賠償。協(xié)議期限一年。并約定違約金責任，各方當事人違反協(xié)議相關(guān)約定或提前解除協(xié)議的，需支付2000元違約金。

雙方履行了大半年，倒也相安無事。孰料，09年底，出現(xiàn)波瀾。事因起源于快遞公司的電瓶車多次未停放在指定位置，而公司管理層指出后，仍未有改善，于是，公司方面做出對其罰款20元，并解除協(xié)議的決定。該人員不服

雖然最新的勞動合同法從2008年1月1日起實施到現(xiàn)在已經(jīng)兩年多了，但是，依然有很多企業(yè)冒著支付雙倍工資的風險不與勞動者簽訂書面的勞動合同，不給勞動者繳交社保，而一旦勞動者提起仲裁，企業(yè)除非否定勞動關(guān)系，否則仲裁庭一般都會支持雙倍工資，補繳社保等，那作為勞動者一方如何舉證證明存在事實勞動關(guān)系呢?

根據(jù)勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》

各省、自治區(qū)、直轄市勞動和社會保障廳：

近一個時期，一些地方反映部分用人單位招用勞動者不簽訂勞動合同，發(fā)生勞動爭議時因雙方勞動關(guān)系難以確定，致使勞動者合法權(quán)益難以維護，對勞動關(guān)系的和諧穩(wěn)定帶來不利影響。為規(guī)范用人單位用工行為，保護勞動者合法權(quán)益，促進社會穩(wěn)定，現(xiàn)就用人單位與勞動者確立勞動關(guān)系的有關(guān)事項通知如下：

一、用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立。

有兩類特殊的人員，他們雖然合法的就業(yè)了，但與用人單位之間建立的卻不是勞動關(guān)系。這里主要是指這兩種人：在校學生、退休職工。

1.全日制的在校學生。

原勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第12條：“在校生利用業(yè)余時間勤工助學，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同?！?/p>

盡管對這一規(guī)定仍有爭議，但是一般的司法實踐中仍認為，學生不具備勞動關(guān)系的主體資格，故不能與用人單位形成勞動關(guān)系，其打工行為只能按一般民事關(guān)系處理。本著合同自由的原則，勞動報酬等不受勞動法最低工資等約束，也無需為其購買社保。從企業(yè)的角度講，雇傭?qū)W生可合法的降低用工成本，也無可厚非。

現(xiàn)實生活中，使用學生實習在某種程序上已經(jīng)成為一種用工模式。社會保險、最低工資、加班等用工成本在不斷攀升，這使得勞動密集型的企業(yè)不堪重負，使用更多的學生實習成為降低成本的方案之一。另一方面，也出現(xiàn)了一些

一、“在校生”兼職

案例

小李為全日制在讀碩士研究生，讀書期間，一直在一家教育培訓機構(gòu)任兼職語文老師。后雙方發(fā)生糾紛，小李以教育培訓機構(gòu)未與其簽訂書面勞動合同為由提起勞動仲裁、訴訟，要求教育培訓機構(gòu)支付未簽訂勞動合同的二倍工資賠償。結(jié)果是，小李主張的“勞動關(guān)系”未被仲裁機構(gòu)及法院采信，索要二倍工資也未獲得支持。

法官釋法

本案中，小李雖年滿十六周歲，符合建立勞動關(guān)系的年齡條件，但小李在教育培訓機構(gòu)擔任語文老師期間同時具有“在校學生”身份，工作活動屬于脫產(chǎn)學業(yè)外的兼職性質(zhì)。因此，在校學生在外兼職、為完成學校安排的社會實習、自行從事的社會實踐活動等，一般無法被認定為勞動關(guān)系。

二、退休人員“返聘”

一、雙方主體資格

根據(jù)勞動法規(guī)，國家機關(guān)，事業(yè)單位，社會團體，企業(yè)，個體工商戶可構(gòu)成勞動關(guān)系中的用工方，自然人不能構(gòu)成用工方，勞動者則必須是自然人。勞務(wù)關(guān)系的主體則非常寬泛，單位和單位之間，自然人和自然人之間，單位和自然人之間均可構(gòu)成。

二、勞動者與用人單位有隸屬關(guān)系，勞動者接受用人單位的管理，遵守用人單位的規(guī)章制度，服從用人單位的人事安排。勞務(wù)關(guān)系雙方完全平等，僅存在平等主體之間的合同關(guān)系。

三、用人單位是生產(chǎn)資料的所有者，員工不占有生產(chǎn)資料，單位對勞動力有支配權(quán)。勞務(wù)提供者大多利用自己的生產(chǎn)資料，自行組織、安排勞務(wù)活動。

四、用人單位對勞動者具有行使工資，獎金等方面的分配權(quán)力，用人單位支付報酬的方式多以工資的方式定期支付，有較強的規(guī)律性。

五、勞動者付出的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分，勞動者的勞動力具有用人單位生產(chǎn)所必備的生產(chǎn)要素的性質(zhì)。如：年底了，某單位請兩名保潔給公司擦玻璃，屬于典型的勞務(wù)關(guān)系。

除勞動合同以外，可以證明勞動關(guān)系的證據(jù)還是許多的。一般情況下還有：

1、工資單;

2、各類社?？?，包括養(yǎng)老保險、養(yǎng)老保險等;

3、招工表;

4、勞動局的備案表;

5、工作證;

6、上崗卡;

7、報銷憑據(jù);

8、出差介紹信;

9、獎狀;

10、出勤表包括打卡記錄;

11、崗位職務(wù)簽字，比如保管員的簽字、化驗員的簽字

12、供銷合同的簽字;

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