無憂保勞工保障早報：案情簡介：張某是一家勞務(wù)派遣公司員工，2014年1月與勞務(wù)派遣公司簽訂了兩年勞動合同，合同期限是2014年1月1日至2015年12月31日，2015年張某與勞務(wù)派遣公司續(xù)簽了兩年勞動合同，合同期限是2015年1月1日至2017年12月31日，張某被公司一直派遣在同一家用工單位工作，2018年1月公司拒絕繼續(xù)與張某簽訂勞動合同，發(fā)生勞動爭議。

裁決結(jié)果： 應(yīng)當(dāng)與張某簽訂無固定期限勞動合同。

理由：由于勞務(wù)派遣在我國正如本案一樣被非正常使用，經(jīng)常出現(xiàn)侵害勞動者權(quán)益的現(xiàn)象，為維護勞動者的合法權(quán)益，有必要讓勞務(wù)派遣公司與派遣勞動者簽訂無固定期限勞動合同。

律師說法：派遣公司應(yīng)當(dāng)與勞動者簽訂無固定期限勞動合同。

就本案而言，筆者主張公司應(yīng)當(dāng)與張某簽訂無固定期限勞動合同，理由如下：

認為《勞動合同法》第五十八條是特別規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定的觀點沒有法律依據(jù)?！秳趧雍贤ā窙]有明確說明該條款的性質(zhì)，我們也不能孤立看待該條款，認為勞務(wù)派遣只要簽訂兩年固定期限勞動合同就可以了。既然《勞動合同法》沒有明文禁止適用無固定期限勞動合同，在達到無固定期限勞動合同的條件下是可以簽訂無固定期限勞動合同的。

勞務(wù)派遣也叫“人力租賃”、“勞動派遣”、“工人派遣”、“臨時勞動”、“租賃勞動”，是指由派遣機構(gòu)與派遣勞工訂立勞動合同，由派遣勞工向要派企業(yè)給付勞務(wù)，勞動合同關(guān)系存在于派遣機構(gòu)與派遣勞工之間，但勞動力給付的事實則發(fā)生于派遣勞工與要派企業(yè)之間。作為一種新的用工方式，勞務(wù)派遣能使企業(yè)減少一些用工管理成本，實現(xiàn)用工靈活性和彈性化。根據(jù)《勞動合同法》第六十六條規(guī)定：“勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施?！?007年12月全國人大法工委給原勞動部答復(fù)明確了：所謂輔助性，即可使用勞務(wù)派遣工的崗位須為企業(yè)費主營業(yè)務(wù)崗位；替代性，指正式員工臨時離開無法工作時，才可由勞務(wù)派遣公司派遣一人臨時替代；臨時性，即勞務(wù)派遣期不得超過6個月，凡企業(yè)用工超過6個月的崗位須用本企業(yè)正式員工。如果用工單位能遵照上述勞務(wù)派的“三性”在合適的崗位合理采用勞務(wù)派遣模式，而不是惡意規(guī)避《勞動合同法》，濫用勞務(wù)派遣，那么完全沒有必要在是否應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限勞動合同這個問題上爭論不休了。因為勞務(wù)派遣單位是否與勞動者建立勞動合同，取決于用工單位的需要。勞務(wù)派遣的性質(zhì)決定了勞務(wù)派遣單位與勞動者簽訂無固定期限勞動合同的幾率非常小。如果在向本案的用人單位一樣濫用勞務(wù)派遣，那么就有必要適用無固定期限勞動合同的規(guī)定，適度地限制勞務(wù)派遣公司，從而約束用工單位的濫用行為。

勞務(wù)派遣的“三性”是派遣崗位的三性，派遣崗位的臨時性并不直接等于勞務(wù)派遣勞動合同的臨時性?！秳趧雍贤ā芬?guī)定勞務(wù)派遣勞動合同至少兩年，已經(jīng)否定了這種臨時性。勞務(wù)派遣單位并不一定將勞動者僅派向一個固定的單位?！叭浴辈⒉荒苤苯拥贸鰟趧雍贤谙逓橹卸唐诘慕Y(jié)論，無固定期限勞動合同在理論上和實踐中還是可以存在的，而且在我國當(dāng)前的情勢下應(yīng)該存在。

必須說明的是，上述僅為個案。勞務(wù)派遣下到底應(yīng)不應(yīng)該簽訂無固定期限勞動合同是個法規(guī)上、理論上、實務(wù)上都沒有統(tǒng)一的問題。從勞務(wù)派遣單位的角度，如果遇到符合《勞動合同法》第十四條規(guī)定的應(yīng)簽署無固定期限勞動合同的情形時，或者應(yīng)該簽署無固定期限勞動合同，或者應(yīng)該讓勞動者在合同或其它文件注明系勞動者提出簽訂固定期限勞動合同，否則仍會有雙倍工資之虞。

相關(guān)法規(guī)：

《勞動合同法》第十四條 無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。

用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同：勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條 第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。

《勞動合同法》第五十八條 勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的義務(wù)。勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同，除應(yīng)當(dāng)載明本法第十七條規(guī)定的事項外，還應(yīng)當(dāng)載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。

勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報酬；被派遣勞動者在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標準，向其按月支付報酬。

《勞動合同法》第六十六條 勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。

《勞動合同法》第八十二條用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。

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