無憂保勞工保障早報：一紙“變更協(xié)議”能否改變勞動關(guān)系

案例：

吳某于2006年入職某科技公司，工資由基本工資、崗位工資、績效工資和銷售提成組成。前三項收入按月發(fā)放，銷售提成發(fā)放時間不固定。

吳某稱，2016年2月，公司以她未完成業(yè)績?yōu)橛?，先后停發(fā)其1月至3月份工資，吳某要求公司支付工資和解除勞動合同的經(jīng)濟補償?？萍脊局鲝堧p方僅為兼職代理的勞務(wù)關(guān)系，因此不存在停發(fā)工資的行為，并提交一份雙方簽訂的《勞動合同變更書》。其中載明，雙方于2013年2月變更為勞務(wù)關(guān)系；吳某代理銷售公司產(chǎn)品，公司在年底給予5%提成。但吳某提交的證據(jù)表明，在雙方簽訂協(xié)議后，公司仍按月向吳某支付相對穩(wěn)定的工資、為其繳納社會保險費、按工資薪金所得為其代扣代繳個人所得稅。吳某的主張最終得到支持。

來源：《工人日報》 2017年12月16日

評析：

勞動合同的變更并不包括勞動關(guān)系的變更，該《勞動合同變更書》內(nèi)容是雙方解除勞動關(guān)系并建立勞務(wù)關(guān)系。但究竟能否根據(jù)該協(xié)議來斷定權(quán)利義務(wù)，應(yīng)根據(jù)雙方的實際情況認定。

《勞動合同法》第7條規(guī)定，用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。只要勞動者實際提供勞動，用人單位實際用工，就建立了勞動關(guān)系。不論雙方是否簽訂了書面勞動合同、協(xié)議的表現(xiàn)形式為何，勞動者都將受到同等的保護。

根據(jù)相關(guān)規(guī)定，用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立：一是用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；二是用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；三是勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。因此，認定勞動關(guān)系的核心在于勞動者是否受到用人單位的管理約束，約束的方式既包括規(guī)章制度，也包括具體的管理行為。

本案中，雙方簽訂建立勞務(wù)關(guān)系的協(xié)議后，吳某仍繼續(xù)為該公司提供勞動，接受公司的管理約束，公司仍按月向吳某支付工資、為其繳納社會保險費、按工資薪金所得為其代扣代繳個人所得稅，上述情況均表明雙方仍屬于勞動關(guān)系。公司以未完成業(yè)績?yōu)橛赏０l(fā)原本固定發(fā)放的工資，屬于克扣工資。

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員工隱瞞已婚事實單位據(jù)此解除勞動合同違法

案例：

已婚的田某入職某公司時，將基本情況登記表中的婚姻狀況欄填寫為“未婚”。事后，公司發(fā)現(xiàn)并立即解除勞動合同，同時拒絕向其支付任何經(jīng)濟補償。為此，田某申請勞動爭議仲裁，要求公司繼續(xù)履行勞動合同。其請求得到仲裁委支持。

來源：《黑龍江工人報》 2017年12月29日

評析：

實踐中，有勞動者故意隱瞞一些不利于自己的情況，甚至是偽造學(xué)歷證明來欺騙用人單位。與此同時，也有用人單位濫用知情權(quán)，要求勞動者提供與勞動合同履行沒有直接關(guān)系的個人情況，侵犯勞動者的個人隱私。因此，在勞動合同的訂立過程中，為了防止用人單位利用信息優(yōu)勢侵害勞動者合法權(quán)益，也為了避免個別勞動者隱瞞自身情況欺騙用人單位，法律同時規(guī)定了用人單位的告知義務(wù)和勞動者的說明義務(wù)?！秳趧雍贤ā返?條規(guī)定，用人單位招用勞動者時，應(yīng)當(dāng)如實告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬，以及勞動者要求了解的其他情況；用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本情況，勞動者應(yīng)當(dāng)如實說明。

據(jù)此，勞動者應(yīng)當(dāng)如實說明與勞動合同直接相關(guān)的基本情況，如教育背景、工作經(jīng)歷、勞動技能、健康狀況等，但并無義務(wù)告知其他無關(guān)信息。本案中，盡管田某隱瞞已婚事實的行為并不誠信，但其婚育情況屬于個人隱私，且與履行勞動合同無直接關(guān)聯(lián)，因此，田某并無告知義務(wù)。

因此，本案中，如果田某完全能夠勝任本職工作，符合公司的招聘要求，只是隱瞞了已婚事實，而其婚育事實既并不屬于公司有權(quán)了解的基本情況，也不屬于公司藉以決定能否解除勞動合同的勞動者個人素質(zhì)或勝任能力等，那么該公司解除田某的勞動合同適用理由錯誤，解除勞動合同的行為是違法的。

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商業(yè)保險已理賠單位是否仍需擔(dān)責(zé)

案例：

曹某所在公司為員工購買商業(yè)人身意外傷害保險，約定如在聘用期內(nèi)發(fā)生因工傷亡，由商業(yè)保險賠償。3個月前，曹某因在上班途中遭遇非本人主要責(zé)任的交通事故而受傷致殘，事后被人社部門認定為工傷。近日，曹某以公司沒有為其辦理工傷保險為由，要求公司承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任，遭到公司拒絕。公司理由是雙方約定在先，且保險公司已經(jīng)理賠。

來源：《河南工人日報》 2017年12月28日

評析：

為了保障因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病的職工獲得醫(yī)療救治和經(jīng)濟補償，促進工傷預(yù)防和職業(yè)康復(fù)，分散用人單位的工傷風(fēng)險，國家依法建立工傷保險制度。根據(jù)《工傷保險條例》，用人單位應(yīng)當(dāng)依法參加工傷保險，為本單位全部職工繳納工傷保險費。因此，用人單位為職工繳納工傷保險費是用人單位的法定義務(wù)，不得通過任何形式予以免除或變相免除。本案中，曹某所在公司雖然為員工購買商業(yè)性人身意外傷害保險，但不能因此免除其參加工傷保險的法定義務(wù)。公司試圖通過約定因工傷亡按有關(guān)意外保險條款執(zhí)行而排除法定義務(wù)的做法本身無效。勞動者工傷后依商業(yè)人身保險合同獲得賠償?shù)耐瑫r，仍可以享受工傷保險賠償，二者不能相互替代。

實踐中，國家鼓勵用人單位以補充保險的形式參加商業(yè)人身意外傷害保險，通過社會保險和商業(yè)人身意外傷害保險的結(jié)合，保證傷殘職工各項待遇的解決和落實，這并不意味著商業(yè)人身意外傷害保險可以替代工傷保險。本案中，曹某因工受傷致殘，商業(yè)險的理賠金也不能抵扣工傷保險待遇。

《工傷保險條例》第62條規(guī)定，依照該條例規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照該條例規(guī)定的工傷保險待遇項目和標準支付費用。本案中，公司沒有為曹某辦理工傷保險，曹某發(fā)生工傷，公司應(yīng)當(dāng)按照工傷保險待遇項目和標準支付相應(yīng)的費用。

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職工見義勇為受傷視同工傷

案例：

在陜西省西安市經(jīng)開區(qū)鳳城五路世紀金花當(dāng)保安的李國武，于2017年12月10日8時許上班期間發(fā)現(xiàn)有人墜樓，伸手上前去接高空墜樓的女子時，被砸中頭部，當(dāng)場死亡。西安市人社局積極與李國武所在單位對接聯(lián)系、調(diào)查了解，指導(dǎo)單位整理資料，為李國武申報工亡。

來源：央視網(wǎng) 2017年12月13日

評析：

見義勇為是指公民在法定職責(zé)或者特定義務(wù)之外，為保護社會公共利益和他人人身、財產(chǎn)安全，與違法犯罪行為作斗爭或者搶險救災(zāi)、救死扶傷的行為。國家對公民的見義勇為行為依法予以保護，對見義勇為人員的合法權(quán)益依法予以保障，對見義勇為人員及其家庭的生活困難給予必要幫扶。近年來，各地區(qū)、各部門在鼓勵見義勇為行為、保護和表彰見義勇為人員方面做了大量工作，陸續(xù)出臺法規(guī)政策，同時利用優(yōu)待撫恤政策和社會救助體系對符合條件的見義勇為人員及其家庭給予一定程度的保障。

在職工見義勇為政策方面，《工傷保險條例》第15條規(guī)定，職工在搶險救災(zāi)等維護國家利益、公共利益活動中受到傷害的，視同工傷。勞動者搶險救災(zāi)、見義勇為等維護國家或者公共利益的行為，既不一定發(fā)生在工作地點，也不一定在工作時間，更不一定在勞動者的工作職責(zé)范圍內(nèi)，立法將此類情形規(guī)定為視同工傷并享受工傷待遇，旨在彰顯社會對優(yōu)良傳統(tǒng)和高尚行為的推崇。

本案中，李國武危急時刻奮不顧身，舍己救人的英勇行為，認定為見義勇為行為事實清楚，證據(jù)充分。李國武的死亡符合《工傷保險條例》規(guī)定的視同工傷的情形。他和他的家屬享受工亡待遇，能夠最大限度地保障勞動者的合法權(quán)益，也符合《工傷保險條例》的立法目的和價值導(dǎo)向。

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