無憂保勞工保障早報(bào)：案情簡介：

2009年1月4日，李某到某生物公司從事銷售工作，雙方簽訂了為期3年的勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同到期后，李某繼續(xù)在公司從事銷售工作，雙方未續(xù)簽勞動(dòng)合同。2012年11月，李某因銷售貨款問題與部門經(jīng)理產(chǎn)生分歧，經(jīng)理停止了李某的工作，李某再未到公司工作。2017年7月，李某因病住院才知道公司已于2013年10月將其社保關(guān)系轉(zhuǎn)移，并于同年同月做出了終止勞動(dòng)關(guān)系的通知書。2017年10月，李某申請仲裁，要求確認(rèn)2013年10月至今的勞動(dòng)關(guān)系，要求單位支付其醫(yī)療保險(xiǎn)待遇。

生物公司認(rèn)為，雙方勞動(dòng)合同已于2012年1月4日期滿終止，公司2013年10月作出的終止決定并無不當(dāng)，且2012年12月起李某就未再到公司上班，根據(jù)規(guī)章制度，屬于曠工行為，公司可以解除或終止勞動(dòng)合同。公司承認(rèn)，作出終止合同決定時(shí)由于各種方式都聯(lián)系不到李某，所以通知沒有送達(dá)，只是一并附在了社保關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)中。

李某則認(rèn)為原勞動(dòng)合同終止后，其繼續(xù)工作至2012年11月，不到公司上班非本人意愿導(dǎo)致，公司也一直不通知本人上班。自己從來不知道“終止”合同這回事，公司是違法解除勞動(dòng)合同。

爭議焦點(diǎn)：

生物公司做出的“終止”勞動(dòng)合同行為性質(zhì)如何認(rèn)定？“終止”勞動(dòng)合同的行為是否構(gòu)成違法解除？雙方勞動(dòng)關(guān)系是否存在？

處理結(jié)果：

仲裁委支持了李某的請求。

焦點(diǎn)分析：

生物公司做出的“終止”行為性質(zhì)如何認(rèn)定？

有觀點(diǎn)認(rèn)為，生物公司作出的“終止”勞動(dòng)合同的決定是對原勞動(dòng)合同期滿的確認(rèn)，3年合同到期后自行終止。李某繼續(xù)工作至當(dāng)年11月只是原勞動(dòng)合同的繼續(xù)履行，不存在新的勞動(dòng)關(guān)系。

筆者認(rèn)為，該“終止”行為實(shí)為解除行為。由于原合同已期滿終止，其后李某繼續(xù)在公司從事銷售工作且單位認(rèn)可的行為，實(shí)為新勞動(dòng)關(guān)系的履行。故生物公司2013年10月作出的勞動(dòng)合同“終止”通知書并非終止，而是對2013年10月之前雙方勞動(dòng)關(guān)系的解除行為。

生物公司“終止”勞動(dòng)合同的行為是否構(gòu)成違法解除？

有觀點(diǎn)認(rèn)為，李某自2012年12月起未到公司上班，曠工達(dá)10月之久，屬于嚴(yán)重違反規(guī)章制度的行為。生物公司依據(jù)《勞動(dòng)合同法》及其規(guī)章制度的規(guī)定解除勞動(dòng)關(guān)系的行為合法。在程序上，公司在送達(dá)解除通知時(shí)，由于各種方式都聯(lián)系不到李某導(dǎo)致未能送達(dá)，主要責(zé)任不在公司，公司僅存在一定的瑕疵，可以通過送達(dá)補(bǔ)正的方式進(jìn)行修正，不影響雙方勞動(dòng)關(guān)系事實(shí)上的解除，更不屬于違法解除。

筆者認(rèn)為，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，用人單位享有單方解除和協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同的權(quán)利，但解除需遵循法定的程序進(jìn)行才是合法有效的行為。對于勞動(dòng)關(guān)系解除的有效性認(rèn)定一般從內(nèi)容和程序兩方面審查，即內(nèi)容的合法性和程序的正當(dāng)性。公司依法定程序制定的規(guī)章制度是自主管理權(quán)的體現(xiàn)，其作出的解除行為在內(nèi)容上并無不當(dāng)。但由于公司存在未能送達(dá)的事實(shí)，且未舉證證明其送達(dá)不能是由于李某的原因造成，程序的不正當(dāng)性導(dǎo)致了解除行為的違法性。該解除行為也屬于違法解除勞動(dòng)關(guān)系的行為。

雙方勞動(dòng)關(guān)系是否還存在？

筆者認(rèn)為，既然公司2013年10月作出的解除勞動(dòng)關(guān)系行為是違法的，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第48條，用人單位違反本法規(guī)定解除或終止勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行。本案中，李某要求確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系的主張視為繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的體現(xiàn)，故應(yīng)當(dāng)予以支持。

延伸思考：

實(shí)踐中，一些企業(yè)職工“兩不找”人員勞動(dòng)爭議突出。很多職工離職后，都是生病或臨近退休才找企業(yè)要求支付醫(yī)療費(fèi)用、工資，補(bǔ)繳社保費(fèi)等，這種情形下的勞動(dòng)關(guān)系不是自然終止或解除的，企業(yè)更需從內(nèi)容和程序上規(guī)范自身管理行為，以免承擔(dān)不必要的責(zé)任。涉及到如本案中送達(dá)不能的情況，在采用直接、郵寄、留置等方式仍無法送達(dá)時(shí)，可采用公告送達(dá)方式。同時(shí)，要及時(shí)做好職工檔案及社保的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

無憂保遵循市場規(guī)則，響應(yīng)政策號召，努力充當(dāng)個(gè)體社保強(qiáng)力推手，解決個(gè)體用戶社保及公積金咨詢、繳納、轉(zhuǎn)移、手續(xù)代辦等需求，并做好代理商招募、選拔和運(yùn)營工作，發(fā)揮企業(yè)應(yīng)有的社會責(zé)任，保障個(gè)體社保權(quán)益，努力實(shí)現(xiàn)讓人人擁有安定的未來的使命。

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