無憂保勞工保障早報：案情簡介

趙翼與東集興業(yè)公司于2002年9月26日訂立一份勞動合同，約定：本合同為無固定期限勞動合同，于2002年9月26日生效，于2014年7月8日終止；趙翼擔(dān)任東集興業(yè)公司董事，控股公司東華新業(yè)公司董事長、總經(jīng)理、黨支部書記；趙翼執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)工時制度；趙翼月工資標(biāo)準(zhǔn)不低于4000元。

趙翼于2012年7月13日以涉嫌職務(wù)侵占罪被北京市公安局東城分局構(gòu)留，同日因身患疾病被取保候?qū)?；趙翼于2012年12月28日被執(zhí)行逮捕，于2013年9月6日被北京市人民檢察院第二分院再次取保候?qū)?，趙翼認(rèn)可其自2012年3月起一直處于病休狀態(tài)，自2012年7月13日起再沒有上過班，同年8月，東集興業(yè)公司停發(fā)趙翼工資，并停繳其社會保險。趙翼自2012年7月13日至同年12月27日一直在住院治療，共花費醫(yī)療費52632元。

趙冀向北京市東城區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會提交仲裁申請，要求東集興業(yè)公司：1、支付2012年8月至12月工資共計100000元；2、報梢醫(yī)療費用60000元。經(jīng)審理，北京市東城區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會做出仲裁裁決：駁回趙翼的所有申請請求。趙翼不服上述仲裁裁決結(jié)果，向法院提起訴訟。

裁判結(jié)果

一審法院判決駁回趙翼全部訴訟請求，趙翼上訴后，二審法院維持原判，駁回了趙翼的上訴。

律師說法

本案涉及的問題在于，勞動者被有關(guān)機關(guān)取保候?qū)徠陂g，用人單位作出暫停履行勞動合同的決定是否合法。

首先，從法律依據(jù)來看，《勞動合同法》第39第項規(guī)定了勞動者被依法追究刑事責(zé)任的，用人單位可以解除勞動合同，但對于勞動者被采取刑事強制措施的，并沒有涉及。根據(jù)1995年8月4日發(fā)布的勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國勞動法若干問題的意見》第二十八條之規(guī)定:“勞動者涉嫌違法犯罪被有關(guān)機關(guān)收容審查、拘留或逮捕的，用人單位在勞動者被限制人身自由期間，可與其暫時停止勞動合同的履行。暫時停止履行勞動合同期間，用人單位不承擔(dān)勞動合同規(guī)定的相應(yīng)義務(wù)。勞動者經(jīng)證明被錯誤限制人身自由的，暫時停止履行勞動合同期間勞動者的損失，可由其依據(jù)《國家賠償法》要求有關(guān)部門賠償?！?/p>

目前，收容審查已被取消，故該條文目前僅是針對勞動者被拘留、逮捕的情形適用。因拘留、逮捕屬完全限制人身自由的刑事強制措施，勞動者在此狀態(tài)下，繼續(xù)履行勞動合同已屬客觀不能;同時，由于勞動者尚未被最終認(rèn)定是否有罪，故用人單位不能依據(jù)《勞動合同法》第三十九條第項解除勞動合同，這時候用人單位想繼續(xù)履行勞動合同或解除勞動合同均不能實現(xiàn)，因此該意見才做了如此的規(guī)定。

但《意見》并沒有涉及到取保候?qū)彽绕渌淌聫娭拼胧?，因為，取保候?qū)徟c拘留、逮捕存在顯而易見的區(qū)別，取保候?qū)彶⒉粚儆谕耆拗迫松碜杂傻膹娭拼胧湟髢H是未經(jīng)公安機關(guān)批準(zhǔn)不得離開所居住的市、縣，在傳訊的時候及時到案等。在此情況下，勞動者客觀上具有繼續(xù)履行勞動合同的人身自由，故依據(jù)《意見》不能直接推知勞動者在被取保候?qū)徠陂g，用人單位可以當(dāng)然的暫時停止履行勞動合同。

其次，從立法理念的角度來看，根據(jù)《勞動法》第三條第二款的規(guī)定，勞動者應(yīng)當(dāng)完

成勞動任務(wù)，遵守勞動紀(jì)律和職業(yè)道德。根據(jù)《勞動合同法》第三十九條第項的規(guī)定，勞動者嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的，用人單位可以解除勞動合同。

據(jù)此，在勞動者被取保候?qū)徠陂g，應(yīng)針對其涉嫌的犯罪進行區(qū)別對待。如果其涉嫌的犯罪不涉及違反勞動紀(jì)律、職業(yè)道德，也不涉及嚴(yán)重失職、營私舞弊，同時勞動者可以完成勞動任務(wù)，那么用人單位應(yīng)與勞動者繼續(xù)履行勞動合同，直至勞動者被依法追究刑事責(zé)任，用人單位方可依據(jù)《勞動合同法》第三十九條第項解除勞動合同。

如果勞動者涉嫌職務(wù)犯罪，或涉嫌犯罪的同時涉嫌嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律、職業(yè)道德，或涉嫌嚴(yán)重失職、營私舞弊的情況，那么在勞動者被取保候?qū)徠陂g繼續(xù)履行勞動合同，則很可能給用人單位造成更大的損失，故應(yīng)允許用人單位采取一定措施保護集體利益。但用人單位此時尚不能解除勞動合同，而需要等待刑事訴訟的最終結(jié)果。用人單位在此種情形下采取暫時停止履行勞動合同來維護自己的利益應(yīng)是不違背法律精神的。

風(fēng)險提示

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