無憂保勞工保障早報：案情介紹：因單位不交社保而辭職

職工王某2000年8月入職某賓館直至2011年5月，從事廚師工作。2011年6月，王某以單位未給其繳納養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險為由，與單位解除了勞動關(guān)系。解除勞動關(guān)系前一年王某月平均工資2600元，2011年7月，其向當?shù)貏趧尤耸聽幾h仲裁委員會提出仲裁申請，主張自己的權(quán)利。

申請人請求：

1、要求用人單位為其補繳養(yǎng)老保險費、醫(yī)療保險；

2、要求用人單位支付經(jīng)濟補償金28600元。

2008年之前的工作年限應(yīng)否應(yīng)計入經(jīng)濟補償年限計算經(jīng)濟補償金

仲裁裁決：不交社保而辭職單位應(yīng)付補償金

1、單位依法為王某補繳自2000年8月至2011年5月的醫(yī)療保險、養(yǎng)老保險。

2、用人單位依法支付王某經(jīng)濟補償金9100元。

律師說法：經(jīng)濟補償金的數(shù)額如何計算

《勞動合同法》第三十八條第一款第項規(guī)定，用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的，勞動者可以解除勞動合同?！秳趧雍贤ā返谒氖鶙l規(guī)定，勞動者依據(jù)本法第三十八條解除勞動合同的，用人單位應(yīng)依法向勞動者支付經(jīng)濟補償金。

本案中，某賓館作為用人單位，未依法為勞動者繳納養(yǎng)老保險費、醫(yī)療保險費，按照《勞動合同法》第三十八條、四十六條的規(guī)定，應(yīng)該向王某支付經(jīng)濟補償金。這是毋庸置疑的。但問題是，經(jīng)濟補償年限如何計算？是從職工王某參加工作之日起算？還是從勞動合同法施行之日起算？

我們知道，《勞動合同法》第九十七條第三款確立經(jīng)濟補償金分段計算的原則，即“本法施行之日存續(xù)的勞動合同在本法施行后解除或者終止，依照本法第四十六條規(guī)定應(yīng)當支付經(jīng)濟補償?shù)?，?jīng)濟補償年限自本法施行之日起計算；本法施行前按照當時有關(guān)規(guī)定，用人單位應(yīng)當向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?，按照當時有關(guān)規(guī)定執(zhí)行”。那么因未繳納社會保險費勞動者提出解除勞動關(guān)系，《勞動合同法》施行之前是否有規(guī)定應(yīng)支付經(jīng)濟補償金呢？

《勞動合同法》施行之前規(guī)范解除勞動合同支付經(jīng)濟補償金的規(guī)章主要是勞部發(fā)[1994]481號文，即《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》，該辦法中沒有規(guī)定此種情況應(yīng)支付經(jīng)濟補償金，其他規(guī)范性文件也未見規(guī)定。值得一提的是，一些勞動爭議案件較多、審理經(jīng)驗豐富的的省市對此種情況作出了規(guī)范，如《廣東省高級人民法院、廣東省勞動爭議仲裁委員會關(guān)于適用勞動爭議調(diào)解仲裁法、勞動合同法若干問題的指導(dǎo)意見》第二十四條明文規(guī)定，“勞動者以用人單位在《勞動合同法》實施前未按當?shù)匾?guī)定的險種繳納社會保險費為由，請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的，不予支持”。

所以，根據(jù)《勞動合同法》第九十七條確立的分段計算原則，本案只應(yīng)對《勞動合同法》施行之后的工作年限計入經(jīng)濟補償年限，即從2008年1月1日起至2011年5月，依照《勞動合同法》第四十七條的規(guī)定，應(yīng)支付三個半月的工資，王某解除勞動合同前十二個月的月平均工資為2600元，所以裁決某賓館支付王某經(jīng)濟補償金9100元。

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