無(wú)憂保勞工保障早報(bào)：讀者 奚銘華：

編輯同志，2016年9月初，我應(yīng)聘進(jìn)入一家房地產(chǎn)公司從事銷售工作。在簽的勞動(dòng)合同中約定合同期限為2年，其中試用期2個(gè)月。合同還約定了試用期內(nèi)的工資標(biāo)準(zhǔn)和正式錄用后的工資標(biāo)準(zhǔn)等。

在試用期內(nèi)，我因缺乏銷售經(jīng)驗(yàn)，銷售業(yè)績(jī)很差。因此，公司認(rèn)為我難以勝任銷售工作，遂作出不符合錄用條件的認(rèn)定書。但是，由于公司當(dāng)時(shí)人手緊缺，試用期滿時(shí)并沒(méi)有辭退我，讓我繼續(xù)從事原來(lái)的銷售工作。

公司對(duì)我的繼續(xù)留用行為延遲到今年1月20日。當(dāng)天，房地產(chǎn)公司書面通知我解除勞動(dòng)合同，理由是我在試用期內(nèi)被證明不符合錄用條件。

請(qǐng)問(wèn)，用人單位在試用期內(nèi)未辭退員工，事后還能反悔嗎？

編輯回復(fù)：

奚銘華讀者，該公司逾期辭退你屬于違法解約。

《勞動(dòng)合同法》第39條規(guī)定，勞動(dòng)者在試用期間被證明不符合錄用條件的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。原勞動(dòng)部辦公廳《對(duì)〈關(guān)于如何確定試用期內(nèi)不符合錄用條件可以解除勞動(dòng)合同的請(qǐng)示〉的復(fù)函》中指出：“對(duì)試用期內(nèi)不符合錄用條件的勞動(dòng)者，企業(yè)可以解除勞動(dòng)合同；若超過(guò)試用期，則企業(yè)不能以試用期內(nèi)不符合錄用條件為由解除勞動(dòng)合同。”

結(jié)合上述規(guī)定可以看出，如果勞動(dòng)者在試用期間被證明不符合錄用條件，那么，用人單位應(yīng)當(dāng)在試用期內(nèi)進(jìn)行處理。即用人單位可以在試用期內(nèi)隨時(shí)解除試用員工的勞動(dòng)合同，并且不用支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。相反，如果超過(guò)了試用期，就應(yīng)視為該試用員工已經(jīng)轉(zhuǎn)為正式員工，用人單位就不得再以“勞動(dòng)者在試用期間被證明不符合錄用條件”為由解除勞動(dòng)合同。

本案中，房地產(chǎn)公司于今年1月20日，以你在試用期間被證明不符合錄用條件為由，作出解除勞動(dòng)合同的決定，顯然超過(guò)了試用期。因此，這種解約是違法的。

《勞動(dòng)合同法》第48條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第87條規(guī)定支付賠償金?！睋?jù)此，你可以選擇要求房地產(chǎn)公司繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。如果你不要求繼續(xù)履行，就有權(quán)向房地產(chǎn)公司主張二倍的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，即賠償金。

《勞動(dòng)合同法》第47條規(guī)定，勞動(dòng)者在本單位工作的年限不滿6個(gè)月的，用人單位應(yīng)向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。據(jù)此，你可以主張的賠償金數(shù)額是你的1個(gè)月平均工資。

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