無憂保勞工保障早報(bào)：勞動(dòng)者未簽訂勞動(dòng)合同怎么辦

1994年，縣造紙廠因建設(shè)需要征用大簡村四組的部分土地。1996年2月4日，縣大簡村第四組部分村民與縣造紙廠因搬運(yùn)裝卸發(fā)生糾紛，同月17日，縣造紙廠與大簡村臨時(shí)搬運(yùn)裝卸組簽訂《關(guān)于大簡村四居民組臨時(shí)搬運(yùn)裝卸業(yè)務(wù)協(xié)議》，《協(xié)議》內(nèi)容：乙方的工作項(xiàng)目：主要負(fù)責(zé)甲方的上車、下車，裝包、縫包。其它無任何臨時(shí)性工種。乙方服從甲方領(lǐng)導(dǎo)，聽從安排，在任何情況下不能直接或間接的影響甲方的生產(chǎn)和工作。乙方人員須到保險(xiǎn)公司交保險(xiǎn)費(fèi)，并在總收入中提取提留3%以備不測之用。甲方不負(fù)擔(dān)乙方任何大小事故或疾病造成的責(zé)任，由此造成的經(jīng)濟(jì)損失由乙方自負(fù)。乙方要執(zhí)行甲方有關(guān)安全規(guī)定和衛(wèi)生制度，不能無理取鬧、打架斗毆，乙方要聽從甲方物質(zhì)經(jīng)手人的安排指揮。保證工作質(zhì)量，否則返工責(zé)任自負(fù)。如不返工則由甲方另派人員返工，返工費(fèi)用由甲方在結(jié)帳時(shí)扣除。乙方不能損壞甲方公物，如有損壞，照價(jià)賠償并按甲方有關(guān)規(guī)定罰款。乙方要講文明、講道德、遵紀(jì)守法，做到有組織有紀(jì)律。搬運(yùn)裝卸價(jià)格按有關(guān)部門統(tǒng)一規(guī)定價(jià)格執(zhí)行。乙方如有違反此協(xié)議者，甲方有權(quán)要求大簡村村民委員會(huì)對乙方人員進(jìn)行整頓、調(diào)整。《協(xié)議》簽訂后，遲先生等12人組成臨時(shí)搬運(yùn)裝卸組開始在縣造紙廠從事搬運(yùn)裝卸物資工作，其勞動(dòng)報(bào)酬按工作完成量在地方稅務(wù)部門打勞務(wù)發(fā)票后統(tǒng)一由縣造紙廠支付，縣造紙廠遲先生等12人的總收入中提取提留3%給遲先生等12人購買日用品。2005年，縣造紙公司關(guān)閉，成立縣造紙公司關(guān)閉清算組，縣造紙公司關(guān)閉清算組在對縣造紙公司進(jìn)行關(guān)閉清算時(shí)未將遲先生列入清算程序中。遲先生于2008年9月25日向縣勞動(dòng)仲裁爭議委員會(huì)提起仲裁申請，縣勞動(dòng)仲裁爭議委員會(huì)于同月26日以遲先生的申請超過法定時(shí)效為由作出不予受理案件通知書。2006年9月29日，遲先生訴訟至法院。

訴訟請求：

請求確認(rèn)原告與縣造紙公司公司勞動(dòng)關(guān)系成立。

一審結(jié)果：

法院經(jīng)過審理駁回了原告的訴訟請求，原告遲先生一審敗訴。

勞動(dòng)者未簽訂勞動(dòng)合同如何確定事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系

法院經(jīng)審理認(rèn)為，勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第二條規(guī)定，用人單位未與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)可參照下列憑證：工資支付憑證或記錄、繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的記錄；用人單位向勞動(dòng)者發(fā)放《工作證》、《服務(wù)證》等能夠證明身份的證件；勞動(dòng)者填寫的用人單位招工招聘《登記表》、《報(bào)名表》等用招記錄；考勤記錄；其他勞動(dòng)者的證言等。

本案中，原告主張其與被告存在勞動(dòng)關(guān)系，并未向法院提供與上述《通知》規(guī)定的能夠認(rèn)定與被告存在勞動(dòng)關(guān)系的相關(guān)憑證。相反，被告提供的縣造紙公司2006年8月、9月份工資及補(bǔ)貼發(fā)放表和2006年度六大指標(biāo)考核獎(jiǎng)金發(fā)放表等證據(jù)，能證明原告不屬于公司職工之列。原告等12人的具體組合，系村臨時(shí)搬運(yùn)組自己組織，并非縣造紙公司親自安排，也并未分別與縣造紙公司簽訂合同，其搬運(yùn)人員具有不確定性，原告等12人雖長期在縣造紙公司從事臨時(shí)搬運(yùn)工作，但沒有其他任何臨時(shí)性工作，原告等12人勞動(dòng)時(shí)間的不確定性，工作的特定性，報(bào)酬的給付方式，以及不受公司考勤、考評，不受公司其他勞動(dòng)制度約束等特性，決定了縣造紙廠于1996年2月4日與縣大簡村臨時(shí)搬運(yùn)組簽訂的《關(guān)于大簡村四居民組臨時(shí)搬運(yùn)裝卸業(yè)務(wù)協(xié)議》，實(shí)際是縣造紙廠與大簡村臨時(shí)搬運(yùn)組簽訂的勞務(wù)合同，即原告等12人為公司提供勞務(wù)，由公司向原告等12人支付勞動(dòng)報(bào)酬。綜上，原告主張其與縣造紙公司存在勞動(dòng)關(guān)系理由不充分，證據(jù)不足，法院不予支持。據(jù)此，依照《中華人民共和國勞動(dòng)法》第十六條、最高人民法院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋》第一條，參照勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第五條之規(guī)定，判決駁回原告遲先生的訴訟請求。

訴訟及實(shí)戰(zhàn)策略：

我們認(rèn)為，遲先生作為臨時(shí)搬運(yùn)組一員于1996年簽訂了從事裝卸業(yè)務(wù)協(xié)議書后，一直在縣造紙公司持續(xù)10年的搬運(yùn)工作。遲先生雖與原縣造紙廠當(dāng)時(shí)簽訂的協(xié)議具有臨時(shí)工概念，但在勞動(dòng)法實(shí)施以后，遲先生仍然在縣造紙公司從事搬運(yùn)工作，其工作性質(zhì)是確定的，遲先生在縣造紙公司從事多年裝卸搬運(yùn)工作，縣造紙公司雖沒有與其簽訂書面勞動(dòng)合同，但雙方之間客觀上已經(jīng)形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。所以基于上述事實(shí)，我們應(yīng)當(dāng)確認(rèn)遲先生與縣造紙公司存在勞動(dòng)關(guān)系。

宣判后，遲先生向二審法院提起上訴，上訴理由主要有：1、原審法院認(rèn)定上訴人是憑稅務(wù)部門出具的勞務(wù)發(fā)票領(lǐng)取報(bào)酬以及勞務(wù)報(bào)酬被上訴人提取提留3%用作購買日用品是錯(cuò)誤的，缺乏事實(shí)依據(jù)，原審法院對本案是否存在勞動(dòng)關(guān)系的關(guān)鍵事實(shí)未進(jìn)行認(rèn)定，怱略了本案爭議焦點(diǎn)。2、上訴人與被上訴人之間存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。上訴人雖與原縣造紙廠當(dāng)時(shí)簽訂的協(xié)議具有臨時(shí)工概念，但在勞動(dòng)法實(shí)施以后，上訴人仍然在縣造紙公司從事搬運(yùn)工作，縣造紙公司對上訴人勞動(dòng)報(bào)酬從形式上雖按其上訴人搬運(yùn)工作完成量支付勞動(dòng)報(bào)酬，但其工作性質(zhì)是確定的，工作中服從縣造紙公司工作安排，遵守勞動(dòng)紀(jì)律，保證工作質(zhì)量，受縣造紙公司獎(jiǎng)懲制度管理。在證據(jù)上也能夠證明縣造紙公司在工作性質(zhì)、工作安排、勞動(dòng)紀(jì)律和制度等方面對上訴人進(jìn)行了管理，并享受縣造紙公司勞保待遇和獎(jiǎng)勵(lì)。因此，上訴人在縣造紙公司從事多年裝卸搬運(yùn)工作，縣造紙公司雖沒有與上訴人簽訂書面勞動(dòng)合同，但上訴人與縣造紙公司之間客觀上已經(jīng)形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。認(rèn)定上訴人與縣造紙公司是勞務(wù)關(guān)系而不是勞動(dòng)關(guān)系是錯(cuò)誤的，是對法律的曲解。

最后，二審法院認(rèn)定，遲先生雖與原縣造紙廠當(dāng)時(shí)簽訂的協(xié)議具有臨時(shí)工概念，但在勞動(dòng)法實(shí)施以后，上訴人仍然在縣造紙公司從事搬運(yùn)工作，其工作性質(zhì)是確定的故上訴人請求確認(rèn)與縣造紙公司存在勞動(dòng)關(guān)系的理由成立。一審法院雖認(rèn)定事實(shí)清楚，但適用法律和處理不當(dāng)，本院予以糾正，依法確認(rèn)上訴人與縣造紙公司存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。

風(fēng)險(xiǎn)提示及預(yù)防方法：

盡管本案發(fā)生在《勞動(dòng)合同法》實(shí)施以前，但本案對于勞動(dòng)者沒有同用人單位之間簽訂勞動(dòng)合同，要求后者承擔(dān)雙倍工資賠償金，以及認(rèn)定事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系方面有比較典型的作用。勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》同樣適用《勞動(dòng)合同法》頒布以后。對于勞動(dòng)者取證難的困境來說，無疑大大提高了勞動(dòng)者合法權(quán)益的保障力度。

其次，關(guān)于事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定和勞務(wù)關(guān)系的認(rèn)定上也是有所區(qū)別，主要表現(xiàn)在：1、從合同的主體上看，勞動(dòng)關(guān)系的一方必須是用人單位。即機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體或個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織，另一方是勞動(dòng)者個(gè)人。勞務(wù)關(guān)系的雙方可能都是個(gè)人，或者都是單位，也可能一方是單位，一方是個(gè)人。2、從用工雙方的關(guān)系上看。勞動(dòng)關(guān)系中的勞動(dòng)者與用人單位有隸屬關(guān)系，接受用人單位的管理，遵守用人單位的規(guī)章制度，從事用人單位分配的工作和服從用人單位的人事安排。而勞務(wù)關(guān)系的雙方則是一種平等主體之間的關(guān)系，勞動(dòng)者只是按約提供勞務(wù)，用工者也只是按約定支付報(bào)酬，雙方不存在隸屬關(guān)系，沒有管理與被管理、支配與被支配的權(quán)利和義務(wù)。3、從支付報(bào)酬的形式上看。勞動(dòng)關(guān)系支付報(bào)酬的方式一般是按月支付工資，有規(guī)律性。勞務(wù)關(guān)系多為一次性的或按階段按批次支付，沒有一定的規(guī)律。4、從法律的適用上來看。勞動(dòng)關(guān)系中產(chǎn)生的糾紛是用人單位與勞動(dòng)者之間的糾紛，應(yīng)由勞動(dòng)法來調(diào)整。勞務(wù)關(guān)系中產(chǎn)生的糾紛是平等主體的雙方在履行合同中所產(chǎn)生的糾紛，應(yīng)由民法來調(diào)整解決。

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