無憂保勞工保障早報(bào)：案情簡介

　　申請人于2008年4月1日入職A人壽保險(xiǎn)股份有限公司湖南分公司，雙方先后訂立了兩次為期三年的勞動合同，最后一份勞動合同期限自2011年5月4日至2014年5月3日。2012年9月3日，A公司與申請人訂立勞動合同變更書，將用人單位變更為B養(yǎng)老保險(xiǎn)股份有限公司湖南分公司。2014年5月9日，申請人與B公司訂立書面勞動合同，期限自2014年5月4日至2015年5月3日，并約定其每月固定薪水按公司考核辦法確定。2015年4月29日，B公司向申請人發(fā)送《勞動合同不續(xù)簽通知》，通知申請人不再與其續(xù)訂勞動合同，并要求申請人于2015年5月10日之前辦理離職手續(xù)。

　　仲裁請求

　　兩位被申請人支付違法終止勞動合同的賠償金。

　　處理結(jié)果

　　申請人系非因本人原因由A公司安排至B公司工作，申請人在A公司處的工作年限合并計(jì)算為在B公司處的工作年限，故B公司應(yīng)支付申請人2008年4月至2015年5月10日的賠償金。

　　爭議焦點(diǎn)

　　與關(guān)聯(lián)企業(yè)訂立勞動合同的次數(shù)是否連續(xù)計(jì)算？

　　當(dāng)勞動者符合訂立無固定期限勞動合同條件時(shí)，用人單位是否有權(quán)以勞動合同期滿為由終止勞動合同？

　　案件評析

　　勞動者在關(guān)聯(lián)企業(yè)之間變換勞動關(guān)系歸屬的，勞動合同訂立次數(shù)是否連續(xù)，目前的法律、法規(guī)并未作出明確規(guī)定。但是以下兩種情況，勞動合同訂立次數(shù)應(yīng)當(dāng)連續(xù)計(jì)算。第一，非因勞動者本人意愿辭職等原因，總公司與分公司，或分公司與分公司輪流與勞動者訂立勞動合同的；第二，用人單位惡意規(guī)避無固定期限勞動合同的訂立，由關(guān)聯(lián)企業(yè)與勞動者輪流訂立勞動合同，但勞動關(guān)系的實(shí)質(zhì)并未發(fā)生變化，只是主體發(fā)生變化的。比如，勞動者仍在原工作場所、工作崗位工作，只是勞動合同的用人單位一方主體由一個關(guān)聯(lián)企業(yè)變?yōu)榱硗庖粋€關(guān)聯(lián)企業(yè)。對于這種情況，個別地方法規(guī)已經(jīng)作出勞動合同訂立次數(shù)也應(yīng)連續(xù)計(jì)算的規(guī)定。比如粵高法發(fā)[2008]13號《廣東省高級人民法院、廣東省勞動爭議仲裁委員會關(guān)于適用〈勞動爭議調(diào)解仲裁法〉、〈勞動合同法〉若干問題的指導(dǎo)意見》即規(guī)定，用人單位惡意規(guī)避《勞動合同法》第14條的規(guī)定，通過設(shè)立關(guān)聯(lián)企業(yè)，在與勞動者訂立合同時(shí)交替變換用人單位名稱的，應(yīng)認(rèn)定為無效行為，勞動者的工作年限和訂立固定期限勞動合同的次數(shù)仍應(yīng)連續(xù)計(jì)算。

　　關(guān)于勞動者符合訂立無固定期限勞動合同的條件?！秳趧雍贤ā返谑臈l規(guī)定，有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同：勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；用人單位初次實(shí)行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時(shí)，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。本案屬于第三款規(guī)定的情形，但是本案勞動者沒有提出，用人單位是否應(yīng)該為勞動者提供續(xù)訂勞動合同的協(xié)商機(jī)會呢？一種觀點(diǎn)認(rèn)為，是否同意續(xù)訂的權(quán)利在用人單位，用人單位有自主用工權(quán)，合同履行期限屆滿，視為雙方合同履行完畢。如果勞動者不提出訂立無固定期限勞動合同，用人單位不同意續(xù)訂無固定期限勞動合同的，也不違法。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，勞動合同法的立法本意是保護(hù)勞動者，用人單位應(yīng)該主動為勞動者提供續(xù)訂勞動合同的協(xié)商機(jī)會，若用人單位單方終止勞動合同，剝奪勞動者“同意續(xù)訂”的權(quán)利，屬于違法解除勞動合同，應(yīng)該按照《勞動合同法》第八十七條的規(guī)定支付賠償金。仲裁委采納了第二種觀點(diǎn)，認(rèn)為對于符合訂立無固定期限勞動合同的勞動者，用人單位有通知勞動者續(xù)訂和提供協(xié)商機(jī)會的義務(wù)，《勞動合同法》第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，只能作為用人單位不予續(xù)訂的免責(zé)條款。當(dāng)勞動者符合訂立無固定期限勞動合同條件時(shí)，用人單位以勞動合同期滿為由，單方終止勞動合同的，剝奪了勞動者選擇與用人單位訂立無固定期限勞動合同的權(quán)利，屬于違法終止勞動合同。

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