無憂保資訊：我們公司有個大齡員工，今年61歲，5年前經(jīng)熟人介紹入職，由于超過社保購買年齡范圍，故公司沒有為其購買社保。今年5月中旬該員工值班期間突然昏迷，入院后主治醫(yī)生說是腦梗，要做手術(shù)，需要一筆大費用。

　　公司領(lǐng)導(dǎo)在第一時間去慰問家屬，但家屬卻表示，雖然他已經(jīng)超過退休年齡，但是公司簽的是勞動合同，就應(yīng)該買保險，所以要求公司補繳社保和全額支付醫(yī)藥費用，還要按工傷進(jìn)行賠償，如果癱瘓，公司要負(fù)責(zé)養(yǎng)老。

　　我想咨詢的問題是：

　　第一，聘用退休年齡的員工，該簽什么合同，要不要購買社保？

　　第二，這個員工的醫(yī)藥費是否該由公司全額支付？

　　第三，如果員工走工傷程序，有沒有辦法能夠給公司減少賠償金？

　　第四，如果員工真的癱瘓了，公司是否真的需要終身護(hù)理員工？

　　案例解讀：

　　1、大齡員工，61歲，五年前入職；（入職的時候也就是56歲咯）

　　2、公司未購買社保

　　3、5月份值班期間突發(fā)腦梗入院治療，所需巨額醫(yī)療費

　　4、家屬認(rèn)定為工傷要求公司賠償，如果癱瘓公司要負(fù)責(zé)養(yǎng)老。

　　目的：明確公司與個人的責(zé)任

　　案例解析：

　　今天這個案例看起來迷霧重重，涉及社保繳納時限，退休人員聘用，勞動合同與勞務(wù)合同，工傷的情形，雇主責(zé)任等等知識點。不僅僅案例模糊，結(jié)論也很多，不同地區(qū)的司法機(jī)構(gòu)給出的結(jié)果也不同，在司法實踐中有很多情形，筆者來一一分析，當(dāng)然畢竟個人見解有限，歡迎大家補充意見。

　　一、社保超齡與否？

　　剛看到61歲的時候，我第一反應(yīng)是購買不了社保，再仔細(xì)一看，5年前入職的，也就是57歲入職的，男性60歲退休，56歲的時候確實該簽訂勞動合同，購買社保。

　　鑒于樓主說無法購買社保，去了解了一下相關(guān)政策，部門地區(qū)幾年前確實是有相關(guān)規(guī)定，但是！?。。ǔ霈F(xiàn)但是了，知道我要說轉(zhuǎn)折了吧，別激動哈）但是2010年頒布的《中華人民共和國社會保險法》，從2011年7月1日起開始實施，距離現(xiàn)在開始恰好5年。該法的出現(xiàn)，各地社保局紛紛出臺政策配合國家法律，基本上都取消了社保繳費年齡的限制。也就是說2011年7月1日起（地區(qū)政策可能會晚半年左右），只要正常簽訂勞動合同，就要購買社保保險。

　　為什么樓主公司會出現(xiàn)這種情況？我推測是員工剛剛?cè)肼毜臅r候地區(qū)政策還沒有執(zhí)行國家標(biāo)準(zhǔn)，于是HR就一直按著老標(biāo)準(zhǔn)不給人辦理社保，也因此導(dǎo)致員工無社?？捎?。

　　小案例：筆者2012年從事人資工作的時候，武漢已經(jīng)規(guī)定全員繳納社保，沒有距離退休年限的限制。當(dāng)時有位員工在城中村改造過程中社保處于村里繳納狀態(tài)，一次性向前補繳15年，只有改造完成才可以正常繳納，因此公司無法立馬給其繳納社保。但是筆者沒有因此忽略他的社保問題，每次去社保局辦事的時候都會咨詢當(dāng)?shù)厣绫＞诌M(jìn)度，在2012年底的時候城中村社保問題解決，公司可以正常為其繳納社保，于是筆者第一時間為其辦理了社保繳納登記。

　　結(jié)論：

　　1、HR應(yīng)該隨時關(guān)注社保政策，及時給員工購買社保，規(guī)避用工風(fēng)險。（社保是強制性的，任何人都需要正常繳納）

　　2、本案例中公司應(yīng)該賠付正常該給員工繳納的社保費用，年限是退休前的4年。

　　二、勞動合同與勞務(wù)合同

　　員工入職的時候56歲，未達(dá)到退休年齡，正常該簽訂勞動合同，60歲之后該辦理退休手續(xù)，如果希望繼續(xù)任用員工，可以簽訂勞務(wù)協(xié)議。

　　法律來源：

　　1、《勞動合同法實施條例》 第二十一條 勞動者達(dá)到法定退休年齡的，勞動合同終止。

　　2、最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）：第七條　用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。

　　結(jié)論：

　　1、該員工跟公司不存在勞動關(guān)系，按照勞務(wù)關(guān)系處理；

　　2、超過退休年齡的人員身體狀況會比年輕人差，社保不能購買，但是可以購買補充商業(yè)保險，規(guī)避風(fēng)險。

　　三、關(guān)于工傷的爭議

　　前面說的很清楚了，不存在勞動關(guān)系只是勞務(wù)關(guān)系，所以不屬于工傷。當(dāng)然這個說法你可能不認(rèn)同，我們再來看看工傷的規(guī)定，根據(jù)《工傷保險條例》：

　　第十四條　職工有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷：

　　（四）患職業(yè)病的；

　　第十五條　職工有下列情形之一的，視同工傷：

　?。ㄒ唬┰诠ぷ鲿r間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的；

　　職工有前款第（一）項、第（二）項情形的，按照本條例的有關(guān)規(guī)定享受工傷保險待遇；職工有前款第（三）項情形的，按照本條例的有關(guān)規(guī)定享受除一次性傷殘補助金以外的工傷保險待遇。

　　該案例中員工是突發(fā)疾病，如果想成為工傷有兩種情況：

　　1、是職業(yè)?。亢茱@然腦梗不屬于職業(yè)病，PASS！

　　2、在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的；員工5月份值班突發(fā)疾病，符合工作時間和工作崗位，但是員工迄今為止還活著，所以不構(gòu)成工傷。

　　結(jié)論：員工家屬訴求的工傷不成立！

　　四、雇主責(zé)任

　　既然不是工傷，那么公司該不該賠錢呢？因為是勞務(wù)關(guān)系，適用的就不是勞動合同法，而是民法之類的法律。在這里分歧就比較大，我查詢了很多司法案例，有的責(zé)令公司全額賠償，有的按照過錯比例賠償，有的賠償非常少。

　　法律依據(jù)：

　　1、《侵權(quán)責(zé)任法》第三十五條　個人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

　　2、《高法關(guān)于審理人身損害賠償案的司法解釋》第十一條

　　雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權(quán)利人可以請求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以請求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向第三人追償。

　　雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害，發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當(dāng)知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

　　屬于《工傷保險條例》調(diào)整的勞動關(guān)系和工傷保險范圍的，不適用本條規(guī)定。

　　爭議有兩種：

　　1、突發(fā)疾病算不算受到人身損害？

　　如果雇員在雇用活動中受到意外傷害，例如安全生產(chǎn)等等，雇主一定存在賠償責(zé)任，只是按照過失大小來賠償，但是突發(fā)疾病是否屬于人身損害，要看疾病發(fā)生跟雇傭活動是否有直接關(guān)系，如果沒有直接關(guān)系是不能算受到人身損害。另外雇員如果認(rèn)為自己的疾病跟工作有關(guān)，應(yīng)該自己負(fù)責(zé)舉證。

　　2、過錯的判斷方式

　　我過現(xiàn)行法律對過錯認(rèn)定沒有明確的規(guī)定，因為雇員突發(fā)疾病無法確定是雇員責(zé)任還是雇主責(zé)任，如果雙方都無責(zé)任，那么是按照過無錯責(zé)任原則、過錯責(zé)任原則還是過錯推定原則？

　　不同的推斷方式，公司承擔(dān)的責(zé)任不同：按照過無錯責(zé)任原則雇員無過錯，那么公司該承擔(dān)責(zé)任；按照過錯責(zé)任原則雙方都無過錯，都不承擔(dān)責(zé)任，公司不賠償；過錯推定原則誰認(rèn)為自己沒有過錯誰舉證，那么公司和員工都要證明自己沒有過錯。

　　結(jié)論：

　　1、公司無法判斷自己該承擔(dān)什么責(zé)任，由法院來判決吧，畢竟每個地區(qū)的司法人員判斷的原則不同，而且不存在對與錯。

　　2、不管怎么樣，公司還是要承擔(dān)一定的經(jīng)濟(jì)補償。

　　根據(jù)最高人民法院關(guān)于《民法通則司法解釋》第一百五十七條的規(guī)定：“當(dāng)事人對造成損害均無過錯，但一方是在為對方的利益或者共同的利益進(jìn)行活動的過程中受到損害的，可以責(zé)令對方或者受益人給予一定的經(jīng)濟(jì)補償。”

　　我們可以把這個錢叫做經(jīng)濟(jì)補償也可以叫做人道主義援助。

　　五、公司還該做些什么？

　　雖然說了最終結(jié)果由法院判決，但是不代表公司不能做些什么，本來這個案例就是公司沒有做好相應(yīng)的工作導(dǎo)致的。雖然疾病不能防范，但是風(fēng)險可以防范：

　　1、梳理公司在職人員，達(dá)到退休年齡的全部改簽勞務(wù)協(xié)議，協(xié)議中明確規(guī)定雙方的權(quán)利與義務(wù)；

　　2、梳理社保繳納情況，為沒有退休人員全部繳納社保，規(guī)避風(fēng)險。

　　3、為退休人員購買商業(yè)保險，例如：意外傷害險、住院醫(yī)療險和重大疾病險等等?？梢宰稍儺?dāng)?shù)乇ｋU公司購買，雖然價格不菲，但是比社保還是便宜多了，起碼幫助公司規(guī)避了風(fēng)險。

　　4、建議給全員購買人身意外險，這個價格不高，公司都能負(fù)擔(dān)得起，算是額外的福利。畢竟社保只能賠償工傷，其他不是工傷的時候，員工受到意外傷害也是可以減輕員工負(fù)擔(dān)。

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