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員工一年后發(fā)現(xiàn)單位未繳納試用期內(nèi)的社保，可否解除勞動合同并獲得經(jīng)濟補償金？
2016-12-08 08:00:10
無憂保
[案情] 杭州的A小姐2003年8月與單位簽定了5年的勞動合同，試用期為3個月。2004年8月27日，A小姐在社保站查尋繳納記錄時，發(fā)現(xiàn)單位未繳納試用期（2003年8月11月）的社保。根據(jù)合同上的有關(guān)約定，2004年8月28日A小姐向單位提出補交的要求，遭到拒絕。于是當天A小姐向單位
[案情]
杭州的A小姐2003年8月與單位簽定了5年的勞動合同，試用期為3個月。2004年8月27日，A小姐在社保站查尋繳納記錄時，發(fā)現(xiàn)單位未繳納試用期（2003年8月——11月）的社保。根據(jù)合同上的有關(guān)約定，2004年8月28日A小姐向單位提出補交的要求，遭到拒絕。于是當天A小姐向單位寄出“解除勞動合同通知書”。同時，A小姐準備申請仲裁，要求單位支付經(jīng)濟補償以及補交社保。
[問題]
A小姐一年后發(fā)現(xiàn)單位未繳納試用期內(nèi)的社保，可否解除勞動合同并獲得經(jīng)濟補償金？
[分析]
一、試用期內(nèi)單位是否需要給員工繳納社保？
用人單位和勞動者參加社會保險是法定的義務(wù)?！吨腥A人民共和國勞動法》第七十二條規(guī)定：“社會保險基金按照保險類型確定資金來源，逐步實行社會統(tǒng)籌。用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費。”從勞動法該條的規(guī)定，可以確定只要建立了勞動關(guān)系就應(yīng)當依法參加社會保險，繳納社會保險費。勞部發(fā)［1996］354號《勞動部關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的通知》第3條之規(guī)定，試用期包括在勞動合同期限中，也就是說，試用期同樣屬于勞動關(guān)系的存續(xù)期間，因此，試用期內(nèi)用人單位也應(yīng)當為員工繳納社會保險費。
二、A小姐要求單位補交社保費是否超過時效？
勞動法規(guī)定，當事人應(yīng)當自勞動爭議發(fā)生之日起六十日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會提出書面申請，這就是勞動爭議的時效規(guī)定。勞動部關(guān)于《勞動法》若干條文的說明第八十二條規(guī)定：本條中的“勞動爭議發(fā)生之日”指當事人知道或者應(yīng)當知道其權(quán)利被侵害之日。A小姐于2004年8月28日要求單位繳納2003年8月—— 11月的社保，是否超過時效？
在這里，我想把一個概念說清楚，那就是當事人的實體權(quán)利和程序權(quán)利是有區(qū)別的。所謂的實體權(quán)利，是法律賦予當事人的人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)等權(quán)利。程序權(quán)利是法律賦予當事人通過相應(yīng)程序（如仲裁、訴訟）去取得屬于自己的實體權(quán)利的救濟程序。程序權(quán)利的喪失，并不當然的導(dǎo)致實體權(quán)利的滅失。具體到本案，就是即使超過60日的仲裁時效，并不代表當事人就喪失了要求單位補交社保的權(quán)利，因為超過時效，僅僅是喪失法律上的勝訴權(quán)，也就是說，喪失的是通過仲裁或訴訟保護自己實體權(quán)利的勝訴權(quán)，當事人仍可通過其他方式主張自己的實體權(quán)利，如自己向單位主張，或通過行政救濟方式主張。
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