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孫某訴甘肅萬洲健順生物科技有限公司勞動爭議糾紛一案
2016-12-27 08:00:13
無憂保
本律師接受孫某的委托，查閱了本案案卷材料，進行了必要的調(diào)查，使我們對本案的事實有了更加明確的認識。最終經(jīng)過據(jù)理力爭以超過勞動仲裁支持的數(shù)額達成調(diào)解協(xié)議，真正的做到了不戰(zhàn)而屈人之兵?，F(xiàn)代理人將本案的代理意見歸納如下供參考。通過今天的法庭調(diào)查及本案原告提供的現(xiàn)有證據(jù)可以證明以下事實：一、《試用期勞動合同》系被告為逃避法律責任在與原告發(fā)生爭議后倒簽的，其根本就未成立更無效力可言。原告于2012年8月17日到被告公司入職，并于同年8月17日在被告提供的《試用期勞動合同》上簽字，但被告一直未在本合同上加蓋單位公章，直至2013年3月13日與原告發(fā)生爭議之后，才臨時在早已超過期限的勞動合同上補蓋公章。合同是當事人對設(shè)立、變更、終止權(quán)利義務(wù)的契約，勞動合同依照法律規(guī)定屬于要式合同，對于要式合同而言只有雙方當事人在合同上簽字、蓋章才能視為雙方當事人對合同所約定權(quán)利、義務(wù)的全部認可，合同才依法成立。《合同法》第三十二條：當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。第四十四條依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。結(jié)合本案原告提供的視聽資料等證據(jù)，完全可以證明本案被告存在倒簽《試用期勞動合同》的違法行為，《試用期勞動合同》根本就未成立，更沒有什么效力可言，故請求法庭依法判決《試用期勞動合同》不成立，對被告的違法行為予以懲戒。二、按照法律規(guī)定被告應(yīng)當向原告承擔2012年9月18日至2013年2月期間雙倍工資?！秳趧雍贤ā返诎耸l：用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當向勞動者每月支付二倍的工資?！秳趧雍贤▽嵤l例》第六條：用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并與勞動者補訂書面勞動合同;勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，并依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟補償。前款規(guī)定的用人單位向勞動者每月支付兩倍工資的起算時間為用工之日起滿一個月的次日，截止時間為補訂書面勞動合同的前一日。在本案中原告于2012年8月17日到被告公司入職，被告應(yīng)當在2012年9月17日以前與原告簽訂合法有效的勞動合同，但被告卻一直未在《試用期勞動合同》上簽字或蓋章，直至與原告發(fā)生爭議后才倒簽早已過期的勞動合同，被告此違法行為導(dǎo)致《試用期勞動合同》不成立。沒有成立的合同就等于原、被告自始沒有簽訂勞動合同，所以按照《勞動合同法實施條例》第六條第二款之規(guī)定被告應(yīng)當向原告支付2012年9月18日至2013年2月期間雙倍工資共計11950.75元。具體計算方法如下：(1909(九月份實發(fā)工資)÷30)x12+1940(十月份實發(fā)工資)+2357(十一月份實發(fā)工資)+2280(十二月份實發(fā)工資)+2274(13年1月份實發(fā)工資)+2274(13年2月份實發(fā)工資)=11950.75元(注明：此處只計算一倍工資，另一倍被告已支付)。三、被告違法解除勞動合同應(yīng)當向原告支付賠償金。原告自從入職到被被告違法辭退期間，工作努力自覺遵守被告單位各項管理制度，在使用期滿后順利轉(zhuǎn)正并得到部門負責人的多次表揚。原告并不存在《勞動合同法》第三十九條、四十條規(guī)定之情形，而被告僅以一張《辭退通知》將原告辭退，按照《勞動合同法》之規(guī)定被告屬于違法解除、終止勞動關(guān)系。故，應(yīng)當按照《勞動合同法》第八十七條之規(guī)定：用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。向原告支付4002元。具體計算辦法：原告2012年8月至2013年2月平均工資(2001元)x2。綜上所述，代理人認為原告的訴訟請求于法有據(jù)，合情合理請求法庭依法支持原告訴訟請求，以保護原告合法權(quán)益不受侵犯。
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