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醫(yī)護(hù)人員受賄與非公受賄界限把握
2016-12-27 08:00:13
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醫(yī)護(hù)人員受賄與非公受賄界限把握【要旨】醫(yī)護(hù)人員在具體的醫(yī)療行為中，利用開處方的合理，收取醫(yī)療器械商的賄賂，為之謀利，屬于國家工作人員受賄還是非國家工作人員受賄的問題，我們認(rèn)為，受賄與非國家工作人員受賄的本質(zhì)區(qū)別在于其收受行為的職務(wù)基礎(chǔ)是否涉及到“公共權(quán)力”。同時(shí)輔之以犯罪主體的區(qū)別，如果是國家工作人員或者受委托從事公務(wù)的人員在具體的行為中，涉及到公共權(quán)力的使用，那么就是國家工作人員受賄，反之則屬于非國家工作人員受賄?！景盖椤裤~梁縣某醫(yī)院(國有事業(yè)單位)骨科將醫(yī)生分成數(shù)個(gè)醫(yī)療小組，以醫(yī)療小組為單位對(duì)患者進(jìn)行治療。2007年至2011年，祝某某與該院醫(yī)師喻某某組成一個(gè)骨科醫(yī)療小組從事診療活動(dòng)，同時(shí)指導(dǎo)喻某某從事骨科手術(shù)。在診療活動(dòng)中，北京某某科技發(fā)展有限公司銷售代表羅某某聯(lián)系到祝某某，請(qǐng)求祝某某多使用該公司提供的骨科材料，并承諾按銷售額的一定比例給祝某某回扣。祝某某同意后，在多數(shù)診療活動(dòng)中要求其所在的醫(yī)療小組使用北京某某科技發(fā)展有限公司提供的骨科材料。其間，羅某某為了感謝祝某某使用自己公司的骨科材料，從2007年至2011年先后多次以現(xiàn)金方式私下送給祝某某材料回扣款共計(jì)87萬元。【審理】銅梁縣人民法院一審認(rèn)為，被告人祝某某作為銅梁縣某醫(yī)院副主任醫(yī)師，骨科醫(yī)療小組組長，利用開處方的職務(wù)便利，先后收受醫(yī)療器械銷售方代表的財(cái)物共計(jì)87萬元，其行為符合《中華人民共和國刑法》關(guān)于非國家工作人員受賄罪的犯罪構(gòu)成之規(guī)定，構(gòu)成了非國家工作人員受賄罪。對(duì)于公訴機(jī)關(guān)指控被告人構(gòu)成受賄罪，經(jīng)查，祝某某在擔(dān)任銅梁縣某醫(yī)院院長助理職務(wù)期間分管護(hù)理工作，并未參與藥品及醫(yī)療器械的采購活動(dòng)。同時(shí)祝某某也擔(dān)任銅梁縣某醫(yī)院骨科醫(yī)療小組組長，其所在醫(yī)療小組的病人由祝某某總負(fù)責(zé)。該小組病人手術(shù)時(shí)對(duì)骨科材料的選擇有患者的因素，也有祝某某的推薦，其行為是祝某某在診療活動(dòng)中利用其副主任醫(yī)師開處方的職務(wù)便利，收受醫(yī)療器械銷售方財(cái)物。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》第四條第三款“醫(yī)療機(jī)構(gòu)中的醫(yī)務(wù)人員，利用開處方的職務(wù)便利，以各種名義非法收受藥品、醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料等醫(yī)藥產(chǎn)品銷售方財(cái)物，為醫(yī)藥產(chǎn)品銷售方謀取利益，數(shù)額較大”之規(guī)定，應(yīng)以非國家工作人員受賄罪追究其刑事責(zé)任。被告人祝某某先后收受醫(yī)療器械銷售方財(cái)物共計(jì)87萬元，應(yīng)承擔(dān)五年以上有期徒刑的刑事責(zé)任。其揭發(fā)他人犯罪，經(jīng)查證屬實(shí)，是立功，依法可以從輕或者減輕處罰;其在到案后如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，是坦白，依法可以從輕處罰;其積極退贓，認(rèn)罪態(tài)度好，可以酌情從輕處罰。綜合全案情節(jié)，決定對(duì)其減輕處罰。對(duì)于被告人及其辯護(hù)人提出的被告人應(yīng)構(gòu)成非國家工作人員受賄罪和辯護(hù)人提出的被告人坦白認(rèn)罪且有立功表現(xiàn)，建議減輕處罰的辯解辯護(hù)意見，與事實(shí)相符，予以采納;對(duì)于被告人的辯護(hù)人建議對(duì)被告人適用緩刑的辯護(hù)意見，因被告人多次收受賄賂且數(shù)額巨大，犯罪情節(jié)較重，不宜適用緩刑，故對(duì)該辯護(hù)意見不予采納。綜上，依照《中華人民共和國刑法》第一百六十三條、第六十八條、第六十七條第三款、第六十四條、第六十一條之規(guī)定，判決：(一)被告人祝某某犯非國家工作人員受賄罪，判處有期徒刑四年。(二)扣押在案尚未移送的贓款87萬元予以追繳，上交國庫?！驹u(píng)析】目前，醫(yī)療工作人員利用職務(wù)便利，收受醫(yī)療藥品、醫(yī)用器械供貨商給予的好處的現(xiàn)象，在實(shí)務(wù)中較為突出。對(duì)其中如何甄別案件是屬于國家工作人員“受賄”還是屬于“非國家工作人員受罪”，實(shí)務(wù)部門存在一定的難度。本文主要從“從事公務(wù)”的角度進(jìn)行分析。(一)國家工作人員受賄與非國家工作人員受賄的區(qū)分從表面上看，國家工作人員受賄與非國家工作人員受賄的區(qū)別似乎是主體上的差異，但實(shí)質(zhì)上并非如此，因?yàn)榉菄夜ぷ魅藛T一旦成為“受委托從事公務(wù)”，就有可能成為受賄犯罪的主體。因此從這個(gè)意義上說國家工作人員受賄與非國家工作人員受賄的區(qū)別在于是否是利用“從事公務(wù)”的職務(wù)便利。所謂的“從事公務(wù)”，根據(jù)《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》，“從事公務(wù)，是指代表國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等職責(zé)。公務(wù)主要表現(xiàn)為與職權(quán)相聯(lián)系的公共事務(wù)以及監(jiān)督、管理國有財(cái)產(chǎn)的職務(wù)活動(dòng)。如國家機(jī)關(guān)工作人員依法履行職責(zé)，國有公司的董事、經(jīng)理、監(jiān)事、會(huì)計(jì)、出納人員等管理、監(jiān)督國有財(cái)產(chǎn)等活動(dòng)，屬于從事公務(wù)?！闭J(rèn)定了是否“從事公務(wù)”這一本質(zhì)特征之后，再輔之以主體上的差異、鑒別，就足以判斷被告人的行為是屬于國家工作人員受賄還是非國家工作人員受賄的問題。(二)醫(yī)療工作人員中的受賄與非國家工作人員受賄之區(qū)分根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》第四條之規(guī)定，“醫(yī)療機(jī)構(gòu)中的國家工作人員，在藥品、醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料等醫(yī)藥產(chǎn)品采購活動(dòng)中，利用職務(wù)上的便利，索取銷售方財(cái)物，或者非法收受銷售方財(cái)物，為銷售方謀取利益，構(gòu)成犯罪的，依照刑法第三百八十五條的規(guī)定，以受賄罪定罪處罰。醫(yī)療機(jī)構(gòu)中的非國家工作人員，有前款行為，數(shù)額較大的，依照刑法第一百六十三條的規(guī)定，以非國家工作人員受賄罪定罪處罰。醫(yī)療機(jī)構(gòu)中的醫(yī)務(wù)人員，利用開處方的職務(wù)便利，以各種名義非法收受藥品、醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料等醫(yī)藥產(chǎn)品銷售方財(cái)物，為醫(yī)藥產(chǎn)品銷售方謀取利益，數(shù)額較大的，依照刑法第一百六十三條的規(guī)定，以非國家工作人員受賄定罪處罰?！痹摻忉寘^(qū)分了醫(yī)療人員的受賄與“非公”受賄的情形。即國家工作人員利用從事采購的行為，收受銷售方財(cái)物的，屬于受賄;利用開處方的條件，收受銷售方給予的財(cái)物，屬于非國家工作人員受賄。那么，為什么在采購活動(dòng)中，利用職務(wù)上的便利，索取銷售方財(cái)物，或者非法收受銷售方財(cái)物，為銷售方謀取利益，構(gòu)成犯罪的，是否屬于受賄呢?原因在于醫(yī)療藥品、醫(yī)用器械的采購行為是屬于公務(wù)行為，采購涉及到國有財(cái)產(chǎn)的審批和走向，本質(zhì)上是一種政府采購的行政行為。而處方權(quán)，則是醫(yī)療工作人員與患者之間的服務(wù)合同內(nèi)容，“患者看病，醫(yī)者開方;患者花錢、醫(yī)者售藥”，他們之間是民事關(guān)系，醫(yī)療工作人員向患者推薦使用藥品，患者同意，由此而從供應(yīng)商那里獲得好處，就并非是建立在“從事公務(wù)”的基礎(chǔ)之上，而是建立在醫(yī)患之間的商業(yè)行為之上，因而不能以按國家工作人員受賄罪論處。在本案中，首先，被告人祝某某雖然擔(dān)任銅梁縣某醫(yī)院院長助理職務(wù)，并分管護(hù)理工作，但并未參與藥品及醫(yī)療器械的采購討論、決定環(huán)節(jié)。因此，其并不涉及公共財(cái)產(chǎn)的討論、審批、投向等問題。其次，被告人祝某某收受好處的方式是通過其在具體的醫(yī)療行為中，利用開處方的權(quán)利，向患者推薦使用供貨商提供的醫(yī)療器械，并得到了患者的認(rèn)可。而且供貨商的選擇，是從既定的采購名單中確定，因此，該行為屬兩高《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》第四條第三款“醫(yī)療機(jī)構(gòu)中的醫(yī)務(wù)人員，利用開處方的職務(wù)便利，以各種名義非法收受藥品、醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料等醫(yī)藥產(chǎn)品銷售方財(cái)物，為醫(yī)藥產(chǎn)品銷售方謀取利益，數(shù)額較大的”行為，應(yīng)以非國家工作人員受賄罪定罪處罰。
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