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勞動仲裁代理詞
2016-12-28 08:00:13
無憂保


尊敬的仲裁員:本律師作為申請人×××的委托代理人,依法參加本案的仲裁活動。依據(jù)本案事實(shí)和相關(guān)法律規(guī)定,本代理人提出如下代理意見,供仲裁庭評議本案時予以參考:對于被申請人提交仲裁庭2013年1月至2014年12月稽查人員工資表不予認(rèn)可,被申請人應(yīng)向仲裁庭提交本單位《行政事業(yè)單位會計(jì)決算報告》。被申請人所提交的2013年1月至2014年12月稽查人員工資表,據(jù)申請人所說,上面的簽名并非出自申請人,是假的簽名,對其真實(shí)性不予認(rèn)可。依據(jù)2002年3月28日《財政部關(guān)于下發(fā)<行政事業(yè)單位會計(jì)決算報告制度>的通知》第三條,本制度所稱行政事業(yè)單位會計(jì)決算報告指行政事業(yè)單位在每個會計(jì)年度終了,根據(jù)財政部門決算編審要求,在日常會計(jì)核算的基礎(chǔ)上編制的、綜合反映本單位財務(wù)收支狀況和各項(xiàng)資金管理狀況的總結(jié)性文件。第十三條,行政事業(yè)單位決算報表主表、補(bǔ)充指標(biāo)表內(nèi)容主要包括:行政事業(yè)單位各類收支與結(jié)余情況、資產(chǎn)與負(fù)債情況、人員與工資情況及財政部門規(guī)定的其他應(yīng)上報的內(nèi)容……因此,被申請人應(yīng)向仲裁庭提交本單位年度反映財務(wù)收支狀況的《行政事業(yè)單位會計(jì)決算報告》。即使按照被申請人所提交的工資表,被申請人應(yīng)向申請人補(bǔ)發(fā)克扣工資13080元,應(yīng)支付申請人從2002年1月至2014年12月的加班費(fèi)189534元。依據(jù)勞動法第四十八條規(guī)定,國家實(shí)行最低工資保障制度。最低工資的具體標(biāo)準(zhǔn)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定,報國務(wù)院備案。用人單位支付勞動者的工資不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。依據(jù)陜西省人社廳發(fā)布的最低工資標(biāo)準(zhǔn),2011年至2014年的最低工資標(biāo)準(zhǔn)分別為860元、1000元、1150元和1280元。申請人于2002年11月1日進(jìn)入被申請人處工作,2002年11月至2004年1月從事城市管理工作,月工資500元,后擔(dān)任火車站廣場稽查員一職至今,每月工資1300元,但申請人也從未見過工資條和在工資條上簽字,每次領(lǐng)取的工資都是由隊(duì)長代簽代領(lǐng),有工友曾見過我們的工資條實(shí)際工資應(yīng)為2900元。即使按照被申請人所提供的工資表,即每月工資為800元,依據(jù)《中華人民共和國勞動法》第五十條規(guī)定,工資應(yīng)當(dāng)以貨幣形式按月支付給勞動者本人。不得克扣或者無故拖欠勞動者的工資?!秳趧雍贤ā返谌畻l規(guī)定,用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動合同約定和國家規(guī)定,向勞動者及時足額支付勞動報酬?!簧暾埲艘矐?yīng)補(bǔ)發(fā)克扣申請人工資13080元。因此,被申請人應(yīng)向申請人補(bǔ)發(fā)克扣工資13080元申請人在被申請人處上班期間經(jīng)常加班且常年無休,更惡劣的是申請人每月都有一周所謂“大班”的上班時間是從早上8:30一直持續(xù)至晚上10:30,連續(xù)工作14個小時,每月還有一周”夜班”上班時間是從晚上10:30一直持續(xù)第二天早上08:30,即使在這樣的工作強(qiáng)度之下,火車站管委會也沒有向申請人依法支付年休假工資報酬及加班費(fèi)?!秳趧臃ā返谌龡l規(guī)定,勞動者享有平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利、取得勞動報酬的權(quán)利、休息休假的權(quán)利、獲得勞動安全衛(wèi)生保護(hù)的權(quán)利、接受職業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)利、享受社會保險和福利的權(quán)利、提請勞動爭議處理的權(quán)利以及法律規(guī)定的其他勞動權(quán)利。第三十六條規(guī)定,國家實(shí)行勞動者每日工作時間不超過8小時、平均每周工作時間不超過44小時的工時制度。第四十條規(guī)定,用人單位在下列節(jié)日期間應(yīng)當(dāng)依法安排勞動者休假:(一)元旦;(二)春節(jié);(三)國際勞動節(jié);(四)國慶節(jié);(五)法律、法規(guī)規(guī)定的其他休假節(jié)日。第四十四條規(guī)定,有下列情形之一的,用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬:(一)安排勞動者延長時間的,支付不低于工資的百分之一百五十的工資報酬;(二)休息日安排勞動者工作又不能安排補(bǔ)休的,支付不低于工資的百分之二百的工資報酬;(三)法定休假日安排勞動者工作的,支付不低于工資的百分之三百的工資報酬。被申請人應(yīng)支付申請人從2002年11月至2004年的加班工資10948元。2002年11月至2004年間,申請人全年無休,因此被申請人應(yīng)支付申請人從2002年11月至2004年的加班工資10948元(休息日工資4784元:500元÷21.75=23元/天×8日×26個月×200%=9568元。法定節(jié)假日工資1380元:23元/天×10天(03年、04年法定節(jié)假日分別為10天)×300%×2年=1380元);被申請人支付申請人從2005年1月至2010年12月的加班工資93021元本案中,從2005年1月至2014年12月,被申請人安排申請人每月有一周大班和一周夜班,上班時間分別是早上8:30至晚上10:30和晚上10:30至第二天早上08:30,而且全年無休。每月日常加班時間為88小時,被申請人支付申請人從2005年1月至2010年12月的加班工資93021元。[日常加班費(fèi):43697元(800÷21.75÷8小時×88小時/月×72個月×150%)。休息日工資:42372元(800÷21.75×8日×72個月×200%)。法定節(jié)假日工資:6952元(2005年-2010年:800÷21.75×63天×300%×=6952元)2005至2007年法定假節(jié)日分別為10天];3、被申請人支付申請人從2011年1月至2014年12月的加班工資96513元被申請人應(yīng)向申請人被申請人支付申請人從2005年1月至今沒有依法簽訂無固定期限勞動合同的雙倍工資差額8800元?!秳趧雍贤ā返诎耸l規(guī)定,用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。本案中,被申請人與申請人在2005年1月至2014年12月存在勞動關(guān)系,但被申請人未與申請人簽訂書面勞動合同,應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定向申請人支付未簽訂書面勞動合同雙倍工資的差額部分,即800×11=8800元。被申請人應(yīng)向申請人支付經(jīng)濟(jì)賠償金28600元《勞動合同法》第四十七條第一款規(guī)定,經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限,每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年的,按一年計(jì)算;不滿六個月的,向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。同時第八十五條用人單位有下列情形之一的,由勞動行政部門責(zé)令限期支付勞動報酬、加班費(fèi)或者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償;勞動報酬低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的,應(yīng)當(dāng)支付其差額部分;逾期不支付的,責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金:(一)未按照勞動合同的約定或者國家規(guī)定及時足額支付勞動者勞動報酬的;……(三)安排加班不支付加班費(fèi)的;……因此,被申請人從2002年11月至2004年12月因不支付加班費(fèi)等應(yīng)支付申請人經(jīng)濟(jì)賠償金3000元(500元×3=1500元×2=3000元);被申請人從2005年1月至2014年12月因不足額支付勞動報酬、不支付加班費(fèi)等應(yīng)支付申請人經(jīng)濟(jì)賠償金25600元(1280元×10=12800元×2=25600元)。被申請人應(yīng)向申請人補(bǔ)發(fā)從2002年11月至2014年12月的取暖費(fèi)、降溫費(fèi)11934元根據(jù)陜西省人力資源和社會保障廳、陜西省財政廳《關(guān)于調(diào)整企業(yè)職工和退休人員冬季取暖費(fèi)的通知》、《關(guān)于調(diào)整陜西省夏季防暑降溫費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的通知》計(jì)算可得:被申請人補(bǔ)發(fā)申請人從2002年11月至2004年12月的取暖費(fèi)、降溫費(fèi):1452元:(取暖費(fèi):150元/月×4個月×2年=1200元、降溫費(fèi):1.2元/天×105天×2年=252元)被申請人補(bǔ)發(fā)申請人從2005年1月至2014的取暖費(fèi)、降溫費(fèi)計(jì)10482元。(取暖費(fèi):2005年至2011年:150元/月×4個月×7年=4200元、降溫費(fèi):1.2元/天×105天×7年=882元。2012年至2014年降溫費(fèi):900×3年=2700元,取暖費(fèi):900×3年=2700元;移轉(zhuǎn)檔案屬于勞動爭議,仲裁委應(yīng)當(dāng)受理2006年10月1日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(二)》第五條:勞動者與用人單位解除或者終止勞動關(guān)系后,請求用人單位返還其收取的勞動合同定金、保證金、抵押金、抵押物產(chǎn)生的爭議,或者辦理勞動者的人事檔案、社會保險關(guān)系等移轉(zhuǎn)手續(xù)產(chǎn)生的爭議,經(jīng)勞動爭議仲裁委員會仲裁后,當(dāng)事人依法起訴的,人民法院應(yīng)予受理。接收檔案屬于被申請人履行勞動合同的附隨義務(wù),應(yīng)當(dāng)及時履行申請人于2012年開始在申請人處工作并簽訂勞動合同。因?yàn)榉蓻]有對勞動者新的工作單位的接收檔案的規(guī)定,依據(jù)《企業(yè)職工檔案管理工作規(guī)定》第十八條規(guī)定,企業(yè)職工調(diào)動、辭職、解除勞動合同或被開除、辭退等,應(yīng)由職工所在單位在一個月內(nèi)將其檔案轉(zhuǎn)交其新的工作單位或其戶口所在地的街道勞動(組織人事)部門。職工被勞教、勞改,原所在單位今后還準(zhǔn)備錄用的,其檔案由原所在單位保管。以及運(yùn)用反對解釋的法律解釋方法,原用人單位應(yīng)在一個月內(nèi)將企業(yè)職工的檔案轉(zhuǎn)交至新的工作單位,相反的,新用人單位有義務(wù)在一個月內(nèi)接受勞動者的檔案。申請人作為下崗職工,原單位愿意轉(zhuǎn)交申請人的檔案,但被申請人一直不愿意接收,同時接收檔案屬于被申請人履行勞動合同的附隨義務(wù),應(yīng)當(dāng)及時履行。以上各項(xiàng)申請事項(xiàng)總計(jì)252448元(其中包括500元押金)。

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