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勞動關(guān)系確認(rèn)糾紛
2016-12-29 08:00:13
無憂保
代理詞尊敬的審判員、書記員：貴州山一律師事務(wù)所接受蔡某某的委托，指派我們擔(dān)任蔡某某訴被告常州泰豐建筑工程有限公司確認(rèn)勞動關(guān)系一案的代理人。接受委托后，代理人查閱了本案相關(guān)法律規(guī)定及案卷材料，結(jié)合今天的庭審調(diào)查，對本案有了更充分的了解，現(xiàn)結(jié)合事實和法律發(fā)表代理意見如下，望法庭予以采納。一、基本案情2013年12月，貴州金正大生態(tài)工程有限公司與被告常州泰豐建筑工程有限公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，將“中和原料庫土建工程”發(fā)包給被告，由被告包工包料完成施工任務(wù)。合同簽訂后，被告先后于2013年12月27日、2014年2月23日將其承建的上述工程中的鋼筋、模板、砼、腳手架、內(nèi)粉、外粉、抹灰工作發(fā)包給不具備用工資質(zhì)的自然人蔡澤亨，并簽訂了兩份《工程施工合同》。2014年2月，原告經(jīng)蔡澤亨招請，在被告承建的“中和原料庫”從事砌磚、內(nèi)墻和外墻抹灰(粉糊)工作，并約定工資計算方式為計時工資，即250元/天，年終統(tǒng)一結(jié)算，截止2014年5月13日，原告累計做工44天。2014年5月13日13時左右，原告在工作過程中，不慎從架子板上摔倒受傷，后被工友送往甕安縣人民醫(yī)院住院治療，共計住院10天。后因雙方就原告因工受傷賠償事宜未能達(dá)成一致意見，引起本案訴訟。二、關(guān)于建筑領(lǐng)域用工主體(用人單位)如何確定的問題。建筑工程施工領(lǐng)域，鋼筋、模板、砼、砌磚、抹灰等工作系建筑工程施工建設(shè)的重要組成部分，且不可或缺，需要投入較大的資金和勞動力，這就要求用人單位需與勞動者建立長期的、較穩(wěn)定的勞動用工關(guān)系。但在實際的建筑施工過程中，用人單位為了規(guī)避用工風(fēng)險，將自己承包的大多數(shù)工程項目分包給不具備用工資質(zhì)的自然人，不直接對實際施工人進(jìn)行管理和安排，從形式上制造一種用人單位與勞動者之間不存在管理與被管理，支配與被支配的隸屬關(guān)系，同時，不與實際施工人簽訂勞動合同，對具體工程實行分塊施工，分組施工，使得每塊、每組招用的實際施工人工期較短，縮短其工作時間，形成一種短期招用、較為松散的用工假象，制造一種貌合神離的勞務(wù)關(guān)系，從而達(dá)到其不給勞動者購買社會保險，轉(zhuǎn)移用工風(fēng)險的陰謀，損害勞動者的合法權(quán)益?；诖嬖谏鲜銎毡楝F(xiàn)象，為了保障勞動者的合法權(quán)益，2005年5月25日，勞動和社會保障部作出《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》(勞社部【2005】12號)，第四項明確規(guī)定“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程業(yè)務(wù)或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任”。以及2014年6月18日由最高人民法院公布的《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》第三條第四項的規(guī)定“用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業(yè)務(wù)時因工傷亡的，用工單位為承擔(dān)工傷保險責(zé)任的單位”。綜上所述，法律法規(guī)已作出具體規(guī)定，從而阻卻用人單位以其不與勞動者之間存在直接的管理和被管理、支配和被支配的隸屬關(guān)系而作出勞動者與其不存在勞動關(guān)系的抗辯。三、關(guān)于原告是否與被告存在勞動關(guān)系的問題。被告將其承建的“中和原料庫土建工程”中的鋼筋、模板、砼、腳手架、內(nèi)粉、外粉、抹灰工作發(fā)包給不具備用工資質(zhì)的自然人蔡澤亨，原告經(jīng)蔡澤亨招用在該項目從事砌磚、抹灰等工作，接受蔡澤亨的管理安排，存在管理與支配的隸屬關(guān)系，因蔡澤亨不具備用工主體資格，蔡澤亨的行為應(yīng)視為被告的行為，原告因工受傷的賠償責(zé)任應(yīng)由被告承擔(dān)。如對原、被告之間存在勞動關(guān)系不予認(rèn)定，那勢必促使用人單位規(guī)避法律規(guī)定，損害勞動者的陰謀得逞，法的社會效果將無從體現(xiàn)。綜上所述，請求人民法院依法確認(rèn)原被告之間存在事實勞動關(guān)系，以實現(xiàn)法的效果的統(tǒng)一。此致甕安縣人民法院貴州山一律師事務(wù)所律 師：劉延芳2015年3月18日
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