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標簽： 企業(yè)
國有企業(yè)勞動爭議糾紛代理意見
2016-12-30 08:00:23
無憂保
尊敬的審判長及合議庭全體成員：浙江泰杭律師事務(wù)所接受劉某某委托，指派本所李慶海律師作為劉某某與被告勞動爭議糾紛一案的委托代理人，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定結(jié)合本案事實，現(xiàn)發(fā)表以下代理意見，望合議庭予以采納：本案的爭議焦點：一、被告與第三人是否具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。這里既然提到關(guān)聯(lián)關(guān)系，我們看看公司法的規(guī)定第二百一十七條 本法下列用語的含義：四)關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。那如何判定關(guān)聯(lián)關(guān)系呢?1、一方直接或間接持有另一方的股份總和;2、一方半數(shù)以上的高級管理人員 (包括董事會成員和經(jīng)理，下同)或至少一名可以控制董事會的董事會高級成員是由另一方委派，或者雙方半數(shù)以上的高級管理人員或至少一名可以控制董事會的董事會高級成員同為第三方委派?！队械谌颂峁┑淖C據(jù)》3、一方半數(shù)以上的高級管理人員同時擔任另一方的高級管理人員，或者一方至少一名可以控制董事會的董事會高級成員同時擔任另一方的董事會高級成員。4、一方對另一方的生產(chǎn)經(jīng)營、交易具有實質(zhì)控制，或者雙方在利益上具有相關(guān)聯(lián)的其他關(guān)系。結(jié)合本案的事實，可以從以下幾個方面來證實被告和第三人具有關(guān)聯(lián)關(guān)系：一、被告提交的第三人公司章程，其中第2頁第十一條：本企業(yè)設(shè)經(jīng)理一人，副經(jīng)理一至二人，經(jīng)理是企業(yè)法定代表人。經(jīng)理由主管單位被告任免。二、第三人工商注冊基本信息、營業(yè)執(zhí)照，顯示由被告投資設(shè)立。三、被告提交的第三人變更登記情況表，其組織機構(gòu)變更前后的董事、監(jiān)事等高級管理人員大部分幾乎全部都在被告處擔任高級管理人員。四、原告提交的2012年1月18日被告及其關(guān)聯(lián)企業(yè)(包含本案第三人)會議文件，被告及第三人在上次庭審中已經(jīng)明確表示對該文件的真實性予以認可，進一步證明了其關(guān)聯(lián)性。五、被告的中層干部年度考核表列明了多位第三人的高級管理人員，該考核表明確說明了被告和第三人之間高級管理人員互相兼職的實際情況。因此代理人認為本案中第三人與被告具有密切的人員關(guān)系尤其是董事監(jiān)事等高級管理人員關(guān)系密切，而這恰恰是關(guān)聯(lián)關(guān)系的本質(zhì)特征。所以代理人認為被告與第三人具有關(guān)聯(lián)關(guān)系是毋庸置疑的事實。二、勞動關(guān)系自用工之日起建立。原告入職的單位是被告，同時也一直在被告工作，接受被告管理，從我們提供的證據(jù)：中華人民共和國機動車行駛證、工作證、現(xiàn)金支票、工作服、隨車日記等均可以明確看出。雖然被告不斷變更與原告簽訂合同的主體，但是這不能改變原告與被告建立勞動關(guān)系的事實。而本案第三人卻提供不出任何對劉某某用工進行實際管理的證據(jù)，并對如何招聘劉某某無法陳述清楚。三、案件事實。從原告與第三人法定代表人的通話錄音看，被告安排原告與第三人簽訂勞動合同，規(guī)避形成連續(xù)用工，進而規(guī)避簽訂無固定期限勞動合同的行為。該通話錄音合法有效，同時結(jié)合勞動者處于舉證的弱勢地位，我們認為合議庭應(yīng)對此通話錄音載明的案件事實予以確認，支持原告要求簽訂無固定期限勞動合同的請求!四、從法律規(guī)定來看，《勞動合同法》第十四條 無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當訂立無固定期限勞動合同：(一) 勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的;《勞動合同法實施條例》第十條 勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限。《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(四)》第五條：用人單位符合下列情形之一的，應(yīng)當認定屬于“勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作”：(一)勞動者仍在原工作場所、工作崗位工作，勞動合同主體由原用人單位變更為新用人單位;(二)用人單位以組織委派或任命形式對勞動者進行工作調(diào)動;(三)因用人單位合并、分立等原因?qū)е聞趧诱吖ぷ髡{(diào)動;(四)用人單位及其關(guān)聯(lián)企業(yè)與勞動者輪流訂立勞動合同;(五)其他合理情形。最后，原告本人以及委托代理人懇請合議庭依法維護勞動者合法權(quán)益，維護社會公平正義!望合議庭采納以上代理意見!
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