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標簽： 勞動關系
把握幾個關鍵點才能有效認定勞動關系
2016-12-30 08:00:23
無憂保
江蘇xx律師事務所接受本案申訴人的委托，并指派我擔任其與啟東市某某物流有限公司關于支付拖欠工資及雙倍工資等勞動爭議仲裁案件的代理人?，F(xiàn)根據(jù)舉證質(zhì)證、證人證言查明的事實，提出如下代理意見，請仲裁庭參考：本案中雙方當事人已形成了事實上的勞動關系首先，根據(jù)我國《勞動法》之規(guī)定：“受勞動法調(diào)整的用人單位是指我國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟及國家機關、事業(yè)組織和社會團體?！边@些用人單位均需要辦理營業(yè)執(zhí)照或履行登記、備案手續(xù)，而雇傭關系中的雇主是指上述5種組織之外的不具有用工權(quán)的主體，因此，被申訴人作為經(jīng)工商局登記注冊的物流公司是屬于受勞動法調(diào)整的用人單位范圍。其次，被申訴人的主營業(yè)務就是物流運輸，根據(jù)證人證言現(xiàn)有6個駕駛員為其工作，本案申訴人曾是其單位的副駕之一，根據(jù)勞社部(2005)年12號文件之規(guī)定：“用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關系成立：1、用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;2、用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動;3、勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。從上述規(guī)定可以明確得出：申訴雙方符合規(guī)定條件，在事實上已經(jīng)建立了勞動關系，受我國《勞動法》調(diào)整。再次，上次開庭時，兩個證人就物流工作以及收入等作了相關說明，這些證人證言又正好說明了物流運輸行業(yè)的特征及駕駛員崗位的特點。雖然每次出車不固定，但這是由物流運輸?shù)男袠I(yè)特征所決定的，且都是在被申訴人(用人單位)管理安排下進行的。在申訴人(勞動者)持續(xù)的，長時間的履行了運輸義務后，被申訴人會為其按月計算相對穩(wěn)定的報酬。從時間跨度上看，在被申訴人處工作的幾個駕駛員都至少有幾個月的工作經(jīng)歷，多的甚至有數(shù)年經(jīng)歷。對此，我們認為：被申訴人作為物流公司明顯存在違法用工，雖然被申訴人從不與員工簽訂勞動合同，但并不能否認雙方從用工之日起已建立的勞動關系。被申訴人應支付拖欠工資計14400元以及法定的雙倍工資9600元申訴人陳李東自2013年3月4日起到被申訴人處擔任運輸車副駕的職務，雙方約定的工資為4800元/月，自申訴人工作以來，被申訴人既不與之簽訂勞動合同，又不辦理社保手續(xù)，就連工資也拖欠不付，申訴人多次交涉無果，于2013年5月31日離開被訴人單位。根據(jù)《勞動合同法》第82條：“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立勞動合同的，應當向勞動者每月支付二倍工資?！惫时簧暝V人除全額支付拖欠工資14400元外，還需另外支付雙倍工資9600元。被申訴人應向申訴人支付“無故拖欠工資的經(jīng)濟補償金”及“解除勞動關系產(chǎn)生的經(jīng)濟補償金”自申訴人工作以來，被申訴人從未按月發(fā)放過工資，明顯屬于拖欠工資的范疇，根據(jù)關于印發(fā)《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》的通知第3條：“無故拖欠工資的除全額發(fā)放外還需加付25%經(jīng)濟補償金?！敝?guī)定，被申訴人須支付“拖欠工資的經(jīng)濟補償金”3600元;又根據(jù)《勞動合同法》第38條：“用工單位不辦理社保，勞動者因此解除勞動合同的，單位應支付經(jīng)濟補償金?！币约啊秳趧雍贤ā返?7條關于經(jīng)濟補償金標準的規(guī)定，被申訴人還需另向申訴人支付經(jīng)濟補償金2400元。被申訴人應交納申訴人工作期間的社保費用根據(jù)《勞動法》之規(guī)定，雙方建立勞動關系后，用工單位有義務為勞動者辦理社保手續(xù)并交納相應費用。因此，被申訴人還需補交申訴人自2013年3月4日至5月31日期間的社保費用。對本案中相關證據(jù)及舉證責任的幾點意見根據(jù)《工資支付暫行規(guī)定》第6條：“用人單位必須書面記錄支付勞動者工資的數(shù)額、時間、領取者的姓名、以及簽字，并保存兩年以上備查?！敝?guī)定，用人單位有義務保存支付工資的證據(jù)，而勞動者不可能掌握這方面的證據(jù)。因此，就本案中工資是否支付而言，被申訴人的說法既不合法又不合理，且無有效證據(jù)予以佐證。因本案申訴人在與被申訴人通話時，使用的手機性能欠佳，并且在后來錄制過程中因沒有匹配的數(shù)據(jù)線無法直接數(shù)據(jù)傳輸，所以錄音復制品的音效存在一定模糊，但該視聽資料已保存在申訴人的手機中，如果通過申訴人的手機仍可以清晰地聽清雙方的通話，并且有雙方通話清單相互佐證，故該電話錄音是客觀有效的。綜上，為維護申訴人的合法權(quán)益，請支持申訴人以上全部請求(共計人民幣：30000元),以及補交申訴人的社保費用。
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