0571-22931819
標(biāo)簽： 勞動關(guān)系
失去20年的勞動關(guān)系終于被認(rèn)定
2016-12-31 08:00:14
無憂保
案件簡述：張某1996年上班2個月就“被下崗”沒有任何補(bǔ)助，多年后再去公司，公司拒絕承認(rèn)存在勞動關(guān)系，張某為能辦理退休手續(xù)老有所養(yǎng)，走上了漫漫上訪路，最終來到律所依法走勞動仲裁程序。韓鋒律師依法接待并受其委托代理了張某的維權(quán)程序，經(jīng)過勞動仲裁、一審起訴、二審應(yīng)訴，最終達(dá)到了“確認(rèn)勞動關(guān)系”的成功結(jié)果。為當(dāng)事人成功維權(quán)挽回了失去將近20年的勞動關(guān)系。當(dāng)事人對此非常滿意，得到當(dāng)事人的好評，是律師最大收獲。以下為一審代理詞和二審答辯狀。關(guān)于張某勞動爭議的一審代理詞尊敬的法官：山東統(tǒng)河律師事務(wù)所受原告張某的委托并指派韓峰律師作為其訴訟代理人依法參加了本案的庭審，通過法庭據(jù)查明的事實(shí)和有關(guān)法律規(guī)定，現(xiàn)發(fā)表如下代理意見：1、我們認(rèn)為，原告張某和被告濟(jì)南市**工業(yè)供銷總公司之間存在著勞動關(guān)系，應(yīng)予確認(rèn)。分析如下：(1)、本案中，原被告之間雖未有簽書面勞動合同，但依據(jù)原告提供的第3、4、份證據(jù)即《本市內(nèi)調(diào)動工人呈批表》和《工人商調(diào)函》足以證明，被告于1996年元月13日同意接收原告進(jìn)入被告公司工作，還主動向原告的上一單位濟(jì)南市**銷售公司發(fā)過商調(diào)原告進(jìn)入被告單位工作的申請。依據(jù)第5、6、7、8份證據(jù)即《檔案轉(zhuǎn)遞通知單存根及回執(zhí)》《行政介紹信存根》《工資轉(zhuǎn)移證(丙)》《給原告發(fā)工資的便簽》足以證明，原告已于1996年元月17日就已經(jīng)正式進(jìn)入被告公司工作，檔案級工資資料也已經(jīng)轉(zhuǎn)入被告公司，原告也曾在公司領(lǐng)到了應(yīng)得的工資。依據(jù)第9份證據(jù)即《濟(jì)南市居民購買現(xiàn)有住房(集資建房)申請表》也可證明，在2000年時原告跟被告之間仍存在這勞動關(guān)系。(2)本案中，被告一直無法提供原告離職或被告辭退原告的書面證據(jù)，依據(jù)《勞動合同法》第五十條 “用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動合同時出具并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)”規(guī)定，證明勞動合同解除必須要求書面的“解除或者終止勞動合同的證明”，沒有書面證據(jù)，這名表明原告跟被告的勞動關(guān)系一直存續(xù)至今。(3)同時依據(jù)《勞社部發(fā)(2005)12號文件》的規(guī)定，原告也完全符合事實(shí)勞動關(guān)系的情況，其中證據(jù)《工人商調(diào)函》和《檔案轉(zhuǎn)遞通知單存根及回執(zhí)》已符合《勞社部發(fā)(2005)12號文件》第(三)項(xiàng)的特征，甚至還要優(yōu)于“報名表”“登記表”的證明力，因?yàn)槲覀兊淖C據(jù)上面有被告的公章。然而，被告跟天橋區(qū)勞動仲裁委卻無視這一鐵的證據(jù)，斷然否認(rèn)原告跟被告的勞動關(guān)系，這讓工作了幾十年且已年近退休的原告無比寒心，也讓代理人無法理解和接受。綜上三點(diǎn)，自1996年元月17日起，原告跟被告就已經(jīng)建立了勞動關(guān)系，且從沒有終止過，請法院公平裁定。2、就增加訴訟請求的部分加以說明。(1)原告要求的基本生活費(fèi)是依據(jù)的濟(jì)南市歷年最低工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算出來的(具體以原告提供的計(jì)算詳單為準(zhǔn))原告在勞動關(guān)系存續(xù)期間，被告理應(yīng)為原告安排工作，但被告在沒有“停工、停產(chǎn)”的情況下，就讓原告回家等消息，后雖原告多次提出申請上崗工作的要求，被告仍沒有原告安排工作，且沒有給原告任何的書面答復(fù)，嚴(yán)重剝奪了原告的勞動的權(quán)利。依據(jù)《山東省企業(yè)工資支付規(guī)定》第三十一條 “非因勞動者原因造成企業(yè)停工、停產(chǎn)、歇業(yè)，企業(yè)未與勞動者解除勞動合同，停工、停產(chǎn)、歇業(yè)在一個工資支付周期內(nèi)的，企業(yè)應(yīng)當(dāng)視同勞動者提供正常勞動并支付該工資支付周期的工資;超過一個工資支付周期的，企業(yè)安排勞動者工作的，按照雙方新約定的標(biāo)準(zhǔn)支付工資，但不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn);企業(yè)沒有安排勞動者工作，勞動者沒有到其他單位工作的，應(yīng)當(dāng)按照不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的70%支付勞動者基本生活費(fèi)?！币?guī)定，被告并沒有“停工、停產(chǎn)、歇業(yè)”的情況下，卻不給原告安排工作，不應(yīng)按照最低工資標(biāo)準(zhǔn)的70%支付而至少應(yīng)當(dāng)按照濟(jì)南市最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付原告基本生活費(fèi)才為合理。(2)原告要求的基本生活費(fèi)的期間為1997年6月至起訴之日，因?yàn)?，在?項(xiàng)證據(jù)《給原告發(fā)工資的便簽》中被告為原告所發(fā)工資為1997年3、4、5月份的工資，自1997年6月份，被告就沒有再發(fā)給過原告任何工資。因此，代理人認(rèn)為，被告應(yīng)當(dāng)從1997年6月份起給原告按照最低工資標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放工資，這是維護(hù)原告勞動權(quán)益的最起碼的合理要求。(3)依據(jù)《勞動合同法》第十四條規(guī)定，在2008年新勞動合同法實(shí)施后，作為用工方的被告，理應(yīng)為已經(jīng)進(jìn)入被告公司12年的原告簽訂無固定期限勞動合同，然而被告時止起訴之日沒有跟原告簽訂任何的書面合同，更不用說是無固定期限勞動合同，依據(jù)《勞動合同法》第八十二條第二款：“用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資?！钡囊?guī)定，被告應(yīng)當(dāng)支付原告自2008年1月份至起訴之日，因未簽無固定期限勞動合同所造成的雙倍工資的另一倍即按照歷年最低工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算的工資48140元。(4)被告自1997年6月份至起訴之日，一直沒有支付原告工資，根據(jù)《勞動合同法》“第八十五條 用人單位未按照勞動合同的約定或者國家規(guī)定及時足額支付勞動者勞動報酬的，由勞動行政部門責(zé)令限期支付勞動報酬;逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金”規(guī)定，原告有權(quán)利要求被告以100%的比例支付因未按時支付工資加付的賠償金。綜上，原告的所有請求，合法有據(jù)，被告的答辯沒有事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，請依法裁定支持原告的訴訟請求。以上代理意見，請法庭采納!二審答辯狀一審法院認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)適用合法，上訴人理由無法律和事實(shí)依據(jù)。1、 一審法院依據(jù)被上訴人提供的證據(jù)認(rèn)定事實(shí)，合理、合法。首先，被上訴人確實(shí)在2012年8月8日開庭時提交的證據(jù)，但被上訴人認(rèn)為本方的舉證并沒有過舉證期限。因?yàn)楸簧显V人在2012年6月13日(舉證期內(nèi))又提起了一次增加訴訟請求的申請，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十五條第二款“當(dāng)事人變更訴訟請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)重新指定舉證期限”的規(guī)定，被上訴人舉證是再不受原舉證期限限制的，在開庭當(dāng)日遞交證據(jù)應(yīng)該也未過舉證期限。其次，即使舉證逾期，也并不必然導(dǎo)致證據(jù)不被人民法院采納后果的產(chǎn)生。依據(jù)新民訴法第六十五條第二款的規(guī)定，當(dāng)事人逾期提供證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令其說明理由;拒不說明理由或者理由不成立的，人民法院根據(jù)不同情形可以不予采納該證據(jù)，或者采納該證據(jù)但予以訓(xùn)誡、罰款。根據(jù)該條款可見，在舉證期限逾期時人民法院也完全有權(quán)利根據(jù)具體情形予以采納證據(jù)。況且，這些證據(jù)也早已在勞動仲裁階段上訴人就予以認(rèn)可，因此不能因?yàn)橐粚彆r舉證時限的逾期而否定上訴人早已認(rèn)可的事實(shí)。相反，如果真是只因舉證逾期就否定事實(shí)的話，才會導(dǎo)致法律的不公平，社會的不和諧。綜上，一審法院依據(jù)被上訴人提供的證據(jù)認(rèn)定事實(shí)，既是合理更是合法的。2、 上訴人主張上訴人與被上訴人早已解除了勞動關(guān)系的主張，沒有事實(shí)依據(jù)。上訴人僅憑被上訴人在勞動仲裁中的《申請仲裁調(diào)查取證申請書》中的只言片語就推定，被上訴人被開除的推論，完全是上訴人的斷章取義。首先，上訴人自仲裁期間至一審、二審，自始拿不出書面的解除勞動合同證明，也沒有拿出任何的上訴人提到的“紅頭文件”。另外，以上陳述只是被上訴人對“當(dāng)年上訴人的某些領(lǐng)導(dǎo)搪塞被上訴人”情況的的簡單描述，此時卻成了上訴人拿來作為被上訴人自己承認(rèn)的證據(jù)，要知道在仲裁期間，上訴人曾經(jīng)連這位領(lǐng)導(dǎo)的身份都不予認(rèn)可，此時怎么卻又認(rèn)可這位領(lǐng)導(dǎo)的搪塞說辭了呢?這樣自相矛盾的辯解是不是太過牽強(qiáng)了?另外，在勞動仲裁和一審中被上訴人提交的一系列證據(jù)已經(jīng)完全可以證實(shí)上訴人與被上訴人存在著事實(shí)勞動關(guān)系，尤其是2000年6月份的《濟(jì)南市居民購買現(xiàn)有住房(集資建房)申請表》的證據(jù)，其上有上訴人出具的證明并加蓋了上訴人的公章，這點(diǎn)可以看出在2000年時被上訴人還一直是上訴人的員工，據(jù)此可以反駁上訴人辯稱的“被上訴人在1997年已被開除”的事實(shí)并不存在，而事實(shí)上，自被上訴人入職后至今上訴人沒有給被上訴人出具過任何的書面“解除勞動合同證明”，被上訴人更沒有簽收過任何的與上訴人解除勞動關(guān)系的文書或“紅頭文件”。綜上，一審法院認(rèn)可的、上訴人與被上訴人的事實(shí)勞動關(guān)系的判決是符合事實(shí)更是合法的。3、一審法院適用法律正確，程序合法，一審判決確認(rèn)勞動關(guān)系完全合法。首先，依據(jù)被上訴人所提供的證據(jù)已經(jīng)證明被上訴人早在1996年1月27日就進(jìn)入了上訴人的公司工作的事實(shí)，說明自1996年1月27日起，被上訴人于上訴人就已經(jīng)存在了事實(shí)勞動關(guān)系，在此不再贅述。在此之后，被上訴人并未受到任何被上訴人解除勞動關(guān)系的書面通知和證明，根據(jù)《勞動合同法》第五十條的規(guī)定“用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。”由此可見，用人單位如果要跟員工解除勞動合同，必須出具書面的《解除或者終止勞動合同的證明》并依法辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。因此，一審法院在被上訴人(原審被告)有舉證責(zé)任而未向法院提供證明“雙方已終止勞動關(guān)系”的證據(jù)情況下，依法作出“雙方存在勞動關(guān)系”的判決是完全合法的。其次，被上訴人依據(jù)“用人單位在職工解除勞動關(guān)系時，若沒有為職工辦理解除、終止勞動關(guān)系的相關(guān)手續(xù)時，用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)因其行為而給職工帶來的失業(yè)金損失或經(jīng)濟(jì)損失”的規(guī)定來推定“不存在勞動關(guān)系”的推論是對此法條的曲解。以上法條只是對“用人單位已經(jīng)解除勞動關(guān)系”的前提下而不辦理解除、終止勞動關(guān)系手續(xù)的一種懲罰性規(guī)定，而本案卻是對“用人單位是否解除勞動關(guān)系或是否存在勞動關(guān)系”這一前提本身的爭議的審理，在此案件中運(yùn)用此法條是沒有任何意義的，是被上訴人偷換概念，掩蓋“雙方依然存才勞動關(guān)系”的借口。據(jù)此，請二審法院查明事實(shí)，對被上訴人的上訴請求依法予以駁回。4、被上訴人的訴權(quán)沒有超過訴訟時效，并且上訴人在一審中沒有提出時效的抗辯。在被上訴人進(jìn)入上訴人處工作后，上訴人自始至終沒有與答辯人解除勞動關(guān)系，更沒有向被上訴人出具過任何的書面解除勞動合同證明書，直至今日被上訴人與上訴人仍存在勞動關(guān)系，因此，答辯人并沒有超過訴訟時效。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第四條第一款規(guī)定:“當(dāng)事人在一審期間未提出時效抗辯，在二審期間提出的，人民法院不予支持，……綜上所述，一審法院認(rèn)定“事實(shí)勞動關(guān)系”的事實(shí)清楚，適用法律正確，請法庭依法駁回被答辯人的上訴請求。
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