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簽兩次固定期合同后單位是否必須要簽“無固定”？
2016-12-31 08:00:14
無憂保
刊登在2014年2月22日《勞動報》簽兩次固定期合同后單位是否必須要簽“無固定”案情介紹2007年9月10日，徐女士進(jìn)入上海某保險公司工作，雙方簽有為期兩年的勞動合同，雙方約定的工作地點在廣州，擔(dān)任客戶服務(wù)經(jīng)理職務(wù)。合同期滿后，公司與徐女士續(xù)簽了自2009年9月10日至2012年9月9日為期三年的勞動合同。2012年9月9日，公司和徐女士簽訂《勞動合同附件-變更協(xié)議》，協(xié)議約定雙方就勞動合同期限變更事宜達(dá)成如下條款：一、雙方同意延長勞動合同期限，為期一年，即自2012年9月10日至2013年9月9日止，勞動合同中規(guī)定的其他內(nèi)容不變;二、雙方將于延長后的勞動合同的前期協(xié)商續(xù)簽事宜，如到期公司決定不再續(xù)簽的，將按照《勞動合同法》相關(guān)規(guī)定處理。2013年8月13日，公司向徐女士發(fā)出《勞動合同續(xù)訂征詢表》，徐女士書面確認(rèn)同意續(xù)訂勞動合同。2013年9月9日，公司向徐女士出具《合同期滿不續(xù)簽通知函》，終止了雙方的勞動合同。徐女士的離職前12個月的平均工資高于廣州市職工月平均的3倍，公司按照支付廣州市職工月平均的3倍為標(biāo)準(zhǔn)支付了6個月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金95634元，并辦理了退工手續(xù)。徐女士認(rèn)為，公司自2008年之后簽訂了2次固定期限的勞動合同，且公司發(fā)出的勞動合同續(xù)訂征詢函中自己同意續(xù)訂勞動合同，符合訂立無固定期限勞動合同的條件，公司終止勞動合同的行為違法。2013年9月13日，徐女士向廣州市某區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁，要求公司支付違法終止勞動合同的賠償金191268元。勞動人事爭議仲裁委經(jīng)審理后裁決支持了徐女士的仲裁請求，公司不服該裁決，起訴至上海某基層法院，此案現(xiàn)已審結(jié)。裁判結(jié)果法院判決認(rèn)為，公司終止勞動合同的行為合法，公司無需向徐女士支付賠償金191268元。律師點評上海市華誠律師事務(wù)所李華平律師：本案主要涉及無固定期限勞動合同條件的認(rèn)定，以及仲裁訴訟管轄適用的問題，希望通過該案的點評，幫助勞動者和企業(yè)對此類問題有更為清晰的認(rèn)識。一、變更勞動合同期限應(yīng)當(dāng)視為續(xù)訂勞動合同，應(yīng)納入訂立合同次數(shù)的統(tǒng)計范圍?！秳趧雍贤ā返谑臈l第二款規(guī)定：有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同……(三)連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。因此，訂立固定期限勞動合同的次數(shù)成為一個能否訂立無固定期限勞動合同的重要量化指標(biāo)。有的用人單位采取變更勞動合同期限的方式來延長勞動合同，以期達(dá)到免除訂立無固定期限勞動合同的責(zé)任。在司法實踐中，單純變更勞動合同期限的做法，會認(rèn)定為系“用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利”的行為，其實質(zhì)系續(xù)訂勞動合同，應(yīng)納入勞動合同訂立次數(shù)的統(tǒng)計范圍。本案中，2008年1月1日后，公司和徐女士應(yīng)認(rèn)定為連續(xù)二次訂立固定期限勞動合同。二、連續(xù)兩次訂立固定期限勞動合同后，訂立無固定期限勞動合同是否需要就續(xù)訂勞動合同達(dá)成合意作為前提條件，各地做法不一。關(guān)于連續(xù)兩次訂立固定期限勞動合同之后，是否就續(xù)訂勞動合同需要達(dá)成合意的問題，各地司法實踐并不統(tǒng)一。廣州地區(qū)認(rèn)為，連續(xù)兩次訂立固定期限勞動合同的，只要勞動者提出續(xù)訂要求，用人單位就應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同，用人單位沒有選擇是否續(xù)訂合同的權(quán)利。而上海地區(qū)認(rèn)為，連續(xù)兩次訂立固定期限勞動合同后，用人單位和勞動者必須就續(xù)訂勞動合同達(dá)成合意后，才符合訂立無固定期限勞動合同的條件。用人單位選擇續(xù)訂勞動合同的，勞動者提出訂立無固定期限勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)訂立;用人單位選擇不續(xù)訂勞動合同的，可以終止合同，支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。在本案中，2013年9月9日雙方并未就續(xù)簽勞動合同達(dá)成一致。這就是廣州和上海兩地作出不同裁判內(nèi)容的原因所在。三、企業(yè)所在地勞動合同履行地的裁審機(jī)構(gòu)有權(quán)管轄勞動爭議案件。《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十一條規(guī)定，勞動爭議由勞動合同履行地或用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄。雙方當(dāng)事人分別向勞動合同履行地和用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的，由勞動合同履行地的勞動爭議仲裁委員會管轄。由于各地地區(qū)差異明顯、勞動爭議情況不一，各地會因地制宜地制定相應(yīng)勞動法規(guī)政策進(jìn)行規(guī)范，因此不同的管轄機(jī)構(gòu)所作出的裁判也有可能所不同。本案的勞動合同履行地在廣州，企業(yè)所在地在上海，兩地都有管轄權(quán)，勞動者選擇在廣州申請仲裁、用人單位選擇在上海提起訴訟都是符合法律規(guī)定的。(轉(zhuǎn)載請注明出處，謝亦團(tuán)律師)
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