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勞動爭議代理詞
2017-01-01 08:00:14
無憂保
勞動爭議代理詞尊敬的審判員：本人依法接受本案原告xxxx有限公司的委托，擔任原告與被告xx勞動爭議糾紛一案的代理人?，F(xiàn)就本案爭議事實和相關(guān)法律規(guī)定，發(fā)表如下代理意見：一、原告與被告不具有勞動關(guān)系根據(jù)《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》的規(guī)定，用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立：(1)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;(2)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動;(3)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。被告提交的證據(jù)并不能證明被告與原告形成了勞動關(guān)系，并不能說明被告已經(jīng)為原告提供了勞動，從事了原告安排的有報酬的勞動等，繳納押金并不代表就開始為公司提供勞動。二、被告xx主張的2009年11月至2010年9月期間未訂立勞動合同的二倍工資請求已經(jīng)超過仲裁時效。我國《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第27條規(guī)定，勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當事人知道或者應當知道其權(quán)利被侵害之日起計算?！秳趧訝幾h調(diào)解仲裁法》第27條第4款規(guī)定，勞動關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的，勞動者申請仲裁不受本條第一款規(guī)定的仲裁時效期間的限制;但是，勞動關(guān)系終止的，應當自勞動關(guān)系終止之日起一年內(nèi)提出。從上述規(guī)定可以看出，勞動爭議的訴訟時效為1年，從知道或者應當知道權(quán)利被侵害之日起計算;對于拖欠勞動報酬的，適用特殊時效，即該1年起算點是從勞動者離職之日起計算。未簽勞動合同雙倍工資差額并不屬于勞動報酬，而是因違反法律的一種懲罰。所以雙倍工資請求的時效應從入職第2個月開始計算。即使認定原告與被告勞動關(guān)系始于2009年10月15日，那么，2009年11月15日月至2010年9月15日間11個月的雙倍工資請求顯然超過仲裁時效一年。張軍2013年12月9日之后才提出的申請。被告完全可以不支付原告二倍工資19343元。三、原告從來沒有辭退或解雇被告人xx，對被告人xx也沒有發(fā)出任何正式的解除勞動合同的通知書，被告人xx所持有的導購員離職申請表不足以證明是由原告單方解除勞動合同的。原、被告之間不存在勞動關(guān)系，原告不具有向被告支付違法解除合同賠償金的義務。代理人：山東xx律師事務所 靳士海律師
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