0571-22931819
標(biāo)簽： 勞動關(guān)系
確認(rèn)無固定期限勞動關(guān)系案代理意見
2017-01-01 08:00:14
無憂保
代理意見審判長、審判員：北京市王玉梅律師事務(wù)所呼和浩特分所，接受本案原告王**的委托，指派郭永利律師擔(dān)任其與烏審旗***鎮(zhèn)人民政府勞動爭議一案的一審訴訟代理人，現(xiàn)根據(jù)事實(shí)和法律依據(jù)發(fā)表代理意見如下，請合議庭考慮并采納。一、原告與被告之間已經(jīng)形成無固定期限的勞動合同關(guān)系。1、被告***鎮(zhèn)人民政府系本案唯一、合法的用工主體。1991年間原告與劉**、呂**、谷**等人，通過***果園招工的方式，與***果園建立勞動合同關(guān)系，根據(jù)工作需要原告被安排在***作業(yè)區(qū)工作。1999年1月29日，原告與***果園簽訂職工內(nèi)部承包果樹合同，后相繼于2003年3月10日、2006年3月16日續(xù)簽了兩份職工內(nèi)部承包合同書，一直到2012年12月30日，第三份承包合同到期。這三份果園承包合同，原告均是以職工內(nèi)部承包的方式簽訂。盡管簽訂合同主體是第三人***果園，但***果園已經(jīng)于2008年6月6日因逾期未年檢，被吊銷營業(yè)執(zhí)照。根據(jù)2007年2月1日***鎮(zhèn)政府與原***果園55名員工簽訂的《關(guān)于給予***果園原果農(nóng)養(yǎng)老金補(bǔ)貼的協(xié)議》第三條明確“***果園的全部產(chǎn)權(quán)屬于甲方(***鎮(zhèn)人民政府)”，被告因此獲得了***果園三千余萬元的財(cái)產(chǎn)。此后，原告每年所交納的承包費(fèi)，也是由被告***鎮(zhèn)政府收取，并由鎮(zhèn)政府財(cái)務(wù)出具收據(jù)，足以證明被告烏審旗***鎮(zhèn)人民政府是本案唯一、合法的用工主體，應(yīng)當(dāng)對原告王**的訴訟主張承擔(dān)法律責(zé)任。2、現(xiàn)有證據(jù)足以證明原告的員工身份。原告不僅有三份職工內(nèi)部承包合同可以證明原告的員工身份，而且還在當(dāng)庭提供了若干份能證明原告員工身份的工資表、花名冊、其他員工的書面證明等證據(jù)支持，根據(jù)勞動部2005年5月25日《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第二條(一、五)項(xiàng)之規(guī)定，足以認(rèn)定原告與被告之間存在勞動關(guān)系。根據(jù)《勞動法》第十六條二款“建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同”?！秳趧雍贤ā返谄邨l“用人單位自用工之日起即與勞動者建議勞動關(guān)系”;第十條一款“建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同”;第十四條二款(一)項(xiàng)“勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的”，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。第十四條三款“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已經(jīng)訂立無固定期限勞動合同”。原告從1991年到***果園工作，至勞動爭議發(fā)生之日2012年12月30日之后，時(shí)隔20年的時(shí)間，期間國家相繼于1995年1月1日起施行《勞動法》，于2008年1月1日起施行《勞動合同法》。第三人及被告在有明確法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)與原告簽訂書面勞動合同的情況下，沒有簽訂書面勞動合同。而且，被告在第三份職工內(nèi)部承包合同到期后，既不與原告續(xù)簽承包合同，也不另行安排工作，而是口頭提出單方終止勞動關(guān)系，明顯違反法律規(guī)定，侵害勞動者的合法權(quán)益，被告所提出終止與原告的勞動關(guān)系，不具有法律效力。相反，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)《勞動合同法》的明確規(guī)定，確認(rèn)原告與被告之間存在無固定期限的勞動合同關(guān)系。二、被告***鎮(zhèn)人民政府應(yīng)當(dāng)按法律規(guī)定為原告交納各項(xiàng)社會保險(xiǎn)費(fèi)用。用人單位為勞動者依法交納各項(xiàng)社會保險(xiǎn)，是用人單位的基本義務(wù)，也是勞動者的一項(xiàng)基本權(quán)利?！秳趧臃ā返谄呤l“用人單位和勞動者必須參加社會保險(xiǎn)，繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)”?！渡鐣ｋU(xiǎn)法》(2011年7月1日起施行)第四條“中華人民共和國境內(nèi)的用人單位和個人依法繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)……”。被告作為一級人民政府，合法的用工主體，卻沒有按法律規(guī)定為勞動者交納各項(xiàng)社會保險(xiǎn)費(fèi)用，同樣是對勞動者基本權(quán)益的侵害，應(yīng)當(dāng)從1991年原告入職之日起為原告補(bǔ)繳全部社會保險(xiǎn)費(fèi)用。三、被告***鎮(zhèn)人民政府應(yīng)當(dāng)向原告支付未簽訂勞動合同的雙倍工資。用人單位與勞動者簽訂書面勞動合同是用工單位的基本義務(wù)，根據(jù)《勞動合同法》第十條二款“已建立勞動關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同”。第八十二條同時(shí)規(guī)定“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資”。所以，原告與被告建立勞動關(guān)系20余年，一直未簽訂書面勞動合同，應(yīng)當(dāng)參照2012年農(nóng)、林、牧、漁業(yè)年度職工平均工資標(biāo)準(zhǔn)26604.00元的二倍，即53208.00元支付。(需要說明：原告僅主張最后一年的雙倍工資，即按農(nóng)、林、牧、漁行業(yè)上一年度職工12個月的平均工資標(biāo)準(zhǔn)，按12個月計(jì)算。)四、原告的勞動爭議仲裁未超過仲裁時(shí)效。關(guān)于仲裁時(shí)效的問題《勞動法》第八十二條“提出仲裁要求的一方應(yīng)當(dāng)自勞動爭議發(fā)生多日起60日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會提出書面申請”。2008年5月1日施行的《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十七條“勞動爭議申請仲裁的時(shí)效期間為一年，仲裁時(shí)效期間從當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算”。這也就是說從2008年5月1日之后，勞動爭議仲裁的時(shí)效期間變更為一年。原告與被告之間的勞動爭議糾紛，是原告第三份職工內(nèi)部承包合同到期，即2012年12月30日之后，被告***鎮(zhèn)政府口頭通知原告終止勞動關(guān)系，雙方始發(fā)生勞動爭議。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(二)》第一條一款(二)項(xiàng)之“因解除或者終止勞動關(guān)系產(chǎn)生的爭議，用人單位不能證明勞動者收到解除或者終止勞動關(guān)系書面通知時(shí)間的，勞動者主張權(quán)利之日為勞動爭議發(fā)生之日”。有證據(jù)記載原告主張權(quán)利之日是向旗政府反映情況，**旗長批示“請***鎮(zhèn)調(diào)查處理”之日起，即2013年5月7日，視為勞動爭議發(fā)生之日。原告在2013年6月24日申請仲裁，仲裁委員會于2013年7月8日書面通知不予受理，2013年7月16日向人民法院提起訴訟，原告均是在法定期限內(nèi)行使的權(quán)利，不存在超過仲裁時(shí)效的問題，原告的合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒杀Ｗo(hù)。綜上所述，原告從1991年開始即與***果園建立勞動關(guān)系，后因***果園被吊銷營業(yè)執(zhí)照，相關(guān)權(quán)利、義務(wù)轉(zhuǎn)歸被告***鎮(zhèn)政府，后***鎮(zhèn)政府與原告維持勞動關(guān)系至2012年12月30日之后，被告提出與原告終止勞動關(guān)系，沒有任何法律依據(jù)，相反，原告所提出的訴訟請求，均有明確的法律依據(jù)和事實(shí)理由，應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒傻闹С?。謝謝!代理人：郭永利二o一三年十一月二十九日
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