0571-22931819
標(biāo)簽： 解除勞動(dòng)合同解除勞動(dòng)勞動(dòng)合同
關(guān)于違法解除勞動(dòng)合同的勞動(dòng)爭議案件
2017-01-02 08:00:13
無憂保
代理詞尊敬的仲裁委員：本人接受本案當(dāng)事人xxx的委托，受山東長遠(yuǎn)律師事務(wù)所指派，擔(dān)任本案申請(qǐng)人xxx申請(qǐng)與被申請(qǐng)人濰坊恒聯(lián)xxx有限公司(以下簡稱恒聯(lián))勞動(dòng)爭議糾紛一案申請(qǐng)人王祝偉的代理人，現(xiàn)就法庭調(diào)查的事實(shí)，依據(jù)法律發(fā)表如下代理意見，供仲裁庭參考。一、關(guān)于恒聯(lián)違反法律規(guī)定解除勞動(dòng)合同。1、恒聯(lián)解除與申請(qǐng)人的勞動(dòng)合同不符合《勞動(dòng)合同法》關(guān)于用人單位可以解除勞動(dòng)合同的規(guī)定。恒聯(lián)庭審中主張申請(qǐng)人曠工，違反了單位的規(guī)章制度，因此予以解除?！秳趧?dòng)合同法》第39條第二款確實(shí)有 “嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同”的規(guī)定。但代理人認(rèn)為，適用這一款要符合以下三個(gè)條件：首先，恒聯(lián)的規(guī)章制度的內(nèi)容必須是符合法律、法規(guī)的規(guī)定，而且是通過民主程序公之于眾(然而，恒聯(lián)未對(duì)此提供任何證據(jù))。其次，勞動(dòng)者確實(shí)有違反規(guī)定的行為，并且是屬于“嚴(yán)重”違反用人單位的規(guī)章制度。但申請(qǐng)人并未違反單位規(guī)章制度，更沒有“嚴(yán)重”違反。事實(shí)上，申請(qǐng)人并未曠工，而是被申請(qǐng)人要求申請(qǐng)人在家待業(yè)。申請(qǐng)人在2009年底回單位銷假時(shí)，被告知已無工作崗位，需到恒聯(lián)綜合辦公室重新安排崗位(這點(diǎn)恒聯(lián)在庭審中已承認(rèn))。在這之后，恒聯(lián)也安排了申請(qǐng)人做一些臨時(shí)性工作，并且申請(qǐng)人也聽從了安排(這從申請(qǐng)人的工資表中可以看出)。況且恒聯(lián)在解除勞動(dòng)合同的決定上聲稱申請(qǐng)人是自2013年4月14日開始曠工，那就證明申請(qǐng)人在2013年4月14日之前都沒有曠工(之后恒聯(lián)聲稱的曠工也是為其違法手段所逼迫)!所以，申請(qǐng)人并沒有有意曠工違反單位規(guī)章制度，更沒有“嚴(yán)重”違反，而是單位恒聯(lián)一直不給安排合適的工作崗位。綜上，本案中被申請(qǐng)人解除與申請(qǐng)人的勞動(dòng)合同根本就不具備上述條件，申請(qǐng)人不存在嚴(yán)重違反恒聯(lián)的規(guī)章制度的行為，恒聯(lián)解除勞動(dòng)合同的不符合《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定。2、恒聯(lián)解除與申請(qǐng)人的勞動(dòng)合同違反法定程序.依據(jù)《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，恒聯(lián)應(yīng)將其通知申請(qǐng)人曠工以及后果的《通知》送達(dá)給申請(qǐng)人，但申請(qǐng)人并未收到申請(qǐng)人提交的2013年5月4日發(fā)給申請(qǐng)人的《通知》，其解除勞動(dòng)合同的決定違反了法律規(guī)定的程序。依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十三條的規(guī)定，用人單位單方解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì)，并將處理結(jié)果通知工會(huì)。本案中，恒聯(lián)并沒有履行上述程序，屬于違反《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的法定程序。3、恒聯(lián)逼迫勞動(dòng)者解除合同，應(yīng)支付雙倍的賠償金。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋》(法釋【2001】14號(hào))第十五條的規(guī)定：“用人單位有下列情形之一。。。并可以支付賠償金：(二)未按照勞動(dòng)合同約定支付勞動(dòng)報(bào)酬或者提供勞動(dòng)條件的;(五)低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)報(bào)酬的;”，恒聯(lián)正是用上述兩種手段逼迫勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同。恒聯(lián)在庭審中所說的沒有申請(qǐng)人崗位是因?yàn)樯暾?qǐng)人沒有競聘上，這更不符合事實(shí)。被申請(qǐng)人確實(shí)要求申請(qǐng)人去競聘過崗位，分別是2012年12月、2013年1月、2013年3月、2013年4月，但恒聯(lián)第一次是讓申請(qǐng)人去倉庫面試叉車工，而申請(qǐng)人無證不會(huì)開叉車;第二次是讓申請(qǐng)人去恒聯(lián)房地產(chǎn)參加內(nèi)勤人員面試，結(jié)果到現(xiàn)場才知道只招女職員;第三次是讓申請(qǐng)人去恒聯(lián)生活用紙應(yīng)聘電工，但最后竟無音訊;第四次是通知申請(qǐng)人去恒聯(lián)玻璃紙部門面試損紙工，但工資每月只有600，遠(yuǎn)低于濰坊市最低工資標(biāo)準(zhǔn)。更為重要的證據(jù)是申請(qǐng)人2012年11月份的工資是786元，2012年12月份的工資是707.91元，2013年2月份的工資是709元，以上工資都已經(jīng)低于濰坊市最低工資標(biāo)準(zhǔn)，而且恒聯(lián)2013年3月份已經(jīng)不給申請(qǐng)人發(fā)工資，即使申請(qǐng)人在恒聯(lián)聲稱的自2013年4月14日起開始曠工(證明在這以前沒有曠工，為什么發(fā)的工資遠(yuǎn)低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)?)，那也是恒聯(lián)以違法手段逼迫的。以上情況，不僅證明申請(qǐng)人沒有違反單位規(guī)章制度(沒有曠工)，而且證明單位違反勞動(dòng)合同，不給申請(qǐng)安排合適工作崗位，也不提供符合法律規(guī)定的勞動(dòng)條件，通過逼迫手段，迫使申請(qǐng)人解除勞動(dòng)合同，應(yīng)支付賠償金。關(guān)于申請(qǐng)人加班費(fèi)的計(jì)算。法律依據(jù)：《關(guān)于職工全年月平均工作時(shí)間和工資這算問題的通知》(勞社部發(fā)【2008】3號(hào))。該《通知》明確規(guī)定月工作日為20.83天，月計(jì)薪天數(shù)21.75天。計(jì)算方式：a、平時(shí)加班計(jì)算：(1)申請(qǐng)人月工作天數(shù)為28天，28天-20.83天(月平均工作日)=月平均加班7天;(2)申請(qǐng)人天平均工資3232.1元(正常工作月12個(gè)月的平均工資)÷21.75天(月計(jì)薪天數(shù))=148.6元/天;(3)加班天數(shù)：自2008年1月份至2012年6月份，共54個(gè)月，54個(gè)月×7天/月=378天;通過以上，加班費(fèi)計(jì)算為148.6元/天×54個(gè)月×7天/月=56170.8元×150%=84256.2元;b、三薪計(jì)算：全體公民的節(jié)假日期11天;三薪計(jì)算為148.6元/天×11天×5年(自2008年1月份起算)=8173元×3倍=24519元。3、通過以上a、b兩項(xiàng)，加班費(fèi)綜合計(jì)算為(56170.8-8173三薪天數(shù)的工資)×150%+24519元=96515.7元。三、恒聯(lián)應(yīng)提供合法解除勞動(dòng)合同、完整公司考勤的證據(jù)。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋》(法釋【2001】14號(hào))的規(guī)定，用人單位恒聯(lián)應(yīng)對(duì)上述情況負(fù)舉證責(zé)任。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條：“有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供，如果對(duì)方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立?！钡囊?guī)定。依據(jù)以上規(guī)定，若恒聯(lián)不提供相關(guān)證據(jù)，應(yīng)承擔(dān)對(duì)其不利的法律后果。綜上所述，恒聯(lián)違反法律規(guī)定解除與申請(qǐng)人的勞動(dòng)合同，應(yīng)支付申請(qǐng)人經(jīng)濟(jì)賠償金，并依據(jù)法律規(guī)定支付加班費(fèi)。以上請(qǐng)求，敬請(qǐng)貴委予以依法支持。以上意見敬請(qǐng)仲裁庭予以參考。代理人：2013年月日
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