0571-22931819
標(biāo)簽： 企業(yè)
因企業(yè)改制引發(fā)的勞動(dòng)爭(zhēng)議訴訟代理詞
2017-01-02 08:00:13
無(wú)憂保
代理詞審判長(zhǎng)、審判員：受李某和崔某的委托，吉林享和律師事務(wù)所指派我擔(dān)任其訴訟代理人參加本案的庭審，現(xiàn)就本案的事實(shí)和適用法律發(fā)表如下代理意見，請(qǐng)法庭合議時(shí)予以采納。關(guān)于法庭調(diào)查的兩個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)問(wèn)題：法庭確定首先查明某某縣工商局市場(chǎng)建設(shè)開發(fā)服務(wù)中心是否是事業(yè)法人單位。法庭歸納這一爭(zhēng)議焦點(diǎn)非常正確。這一焦點(diǎn)就是要確認(rèn)二原告從被分配到某某縣工商局之日起到勞動(dòng)爭(zhēng)議之時(shí)止，原告與某某縣工商局是否有勞動(dòng)合同關(guān)系?因?yàn)樵嫣峁┑娜耸聶n案證明：用人單位是工商局，而不是市場(chǎng)服務(wù)中心。由于被告沒有向法庭舉證證明市場(chǎng)服務(wù)中心在當(dāng)時(shí)是否具有事業(yè)法人單位資質(zhì)，所以只有確認(rèn)市場(chǎng)建設(shè)服務(wù)中心具有事業(yè)法人單位資質(zhì)，才可以免除某某縣工商局的責(zé)任。如果法庭查明市場(chǎng)建設(shè)服務(wù)中心沒有事業(yè)法人資質(zhì)，那么只能確認(rèn)用人單位是某某縣工商局，即某某縣工商局與二原告就是事實(shí)上的勞動(dòng)合同關(guān)系。因此，當(dāng)二原告的勞動(dòng)合同權(quán)益受到侵犯之后，被告必然應(yīng)該承擔(dān)法律上的責(zé)任后果。由于被告無(wú)法證明某某縣市場(chǎng)建設(shè)開發(fā)服務(wù)中心是事業(yè)法人機(jī)構(gòu)，所以該中心只能是某某縣工商局的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)，雖然由上級(jí)工商局列為事業(yè)單位管理，但由于該中心不具有獨(dú)立事業(yè)法人資質(zhì)，所以只能確認(rèn)某某縣工商局是實(shí)際用人單位。法庭調(diào)查的第二個(gè)焦點(diǎn)是要查明昌盛公司在2002年10月以前是否具有企業(yè)法人資質(zhì)。法庭歸納這一爭(zhēng)議焦點(diǎn)的目的也是非常明確的。那就是昌盛公司改制前是否是獨(dú)立的企業(yè)法人，如果是獨(dú)立的企業(yè)法人，則二原告的人事關(guān)系就可以確認(rèn)為與昌盛公司是勞動(dòng)合同關(guān)系，而與工商局無(wú)關(guān)。如果法庭查明昌盛公司在2002年10月前沒有企業(yè)法人資質(zhì)，那么，用人單位只能是某某縣工商局，某某縣工商局與二原告有勞動(dòng)合同關(guān)系。所以法庭確認(rèn)的兩個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)是正確的。由于被告不能向法庭證明昌盛公司的企業(yè)法人資質(zhì)，而事實(shí)上昌盛公司在2002年10月以前并不具有企業(yè)法人資質(zhì)，所以，二原告的用人單位仍然是某某縣工商局。某某縣工商局必須要承擔(dān)侵犯勞動(dòng)法的物責(zé)任后果。兩原告與被告某某縣工商局存在客觀的勞動(dòng)合同關(guān)系已經(jīng)查明。李某與被告的勞動(dòng)合同關(guān)系十分清楚，證據(jù)充分?！冻擎?zhèn)復(fù)員退伍軍人接收安置登記表》證明原告退伍后被安置的工作單位是工商局，即工商局是用人單位。雙方形成了固定勞動(dòng)合同關(guān)系。2、被告1999年9月10日開出介紹信證明：“介紹李某辦理退伍工作關(guān)系”。某某縣工商局從接收李某之日起，就確認(rèn)了對(duì)李某的勞動(dòng)合同關(guān)系。3、靖(人)字99033號(hào)機(jī)關(guān)事業(yè)單位工人介紹信記載：“工商局，茲介紹李某到你處開發(fā)公司工作?！痹撟C據(jù)證明：工商局是用人單位，而“你處開發(fā)公司”中的開發(fā)公司并不歸人事局管轄，人事局也無(wú)權(quán)直接向市場(chǎng)開發(fā)公司直接分配工人或干部。所以人事局向工商局分配復(fù)員軍人，工商局同意接收，即李某的用人單位是工商局。雙方形成了固定勞動(dòng)合同關(guān)系。4、吉林省勞動(dòng)廳調(diào)配證明記載“經(jīng)審查同意李某分配到你單位(工商局)工作?！卑凑债?dāng)時(shí)的勞動(dòng)行政法律規(guī)定，省勞動(dòng)廳分配到某某縣工商局工作的員工，屬于正式職工。如果工商局屬于事業(yè)單位管理體制，李某就屬于事業(yè)編制的工人。即雙方形成了固定勞動(dòng)合同關(guān)系。5、《國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位工作人員工資晉升核定表》證明“李某的工作單位是某某縣工商局，主管單位也是某某縣工商局”這份證據(jù)證明：李某的工資標(biāo)準(zhǔn)是按照事業(yè)單位標(biāo)準(zhǔn)制定的。6、被告1999年8月15日為李某開出的干部介紹信中明確記載“介紹李某到昌盛市場(chǎng)開發(fā)有限公司工作?！币虿⑹袌?chǎng)開發(fā)有限公司在當(dāng)時(shí)是某某縣工商局的下屬機(jī)構(gòu)，沒有獨(dú)立法人資質(zhì)，也沒有在人事編制委員會(huì)備案登記，所以市場(chǎng)開發(fā)服務(wù)中心(公司)只能是某某縣工商局內(nèi)設(shè)辦事機(jī)構(gòu)，是下屬機(jī)構(gòu)。李某當(dāng)時(shí)被分配到該公司工作，是用人單位內(nèi)部人員崗位安排的一種方式，屬于上級(jí)主管單位按排職員到下屬單位工作的情形，不能改變工商局是用人單位的客觀事實(shí)。訴訟雙方有勞動(dòng)合同關(guān)系這一事實(shí)得到證據(jù)的確認(rèn)。7、被告以靖工商字(1999)第27號(hào)文件，向某某市工商局請(qǐng)示將李某及其他兩人安排到市場(chǎng)開發(fā)建設(shè)服務(wù)中心工作。某某市工商局批準(zhǔn)。這足以證明：李某的當(dāng)時(shí)的勞動(dòng)合同關(guān)系是由被告接收的，被告是用人單位，雙方有固定勞動(dòng)合同關(guān)系。8、某某縣工商局2008年的答復(fù)意見中，確認(rèn)“李某于1999年9月退伍安置在工商局。”這說(shuō)明：當(dāng)時(shí)的市場(chǎng)開發(fā)公司與工商局是同一單位。9、某某市工商局(1996)12號(hào)文件明確記載“某某縣昌盛市場(chǎng)開發(fā)有限公司前身某某縣市場(chǎng)建設(shè)服務(wù)中心是某某縣工商局成立的(內(nèi)設(shè))機(jī)構(gòu)，并由市工商局批準(zhǔn)列為事業(yè)單位管理?！币簿褪钦f(shuō)某某縣昌盛市場(chǎng)開發(fā)有限公司前身某某縣市場(chǎng)建設(shè)服務(wù)中心屬于某某縣工商局的內(nèi)設(shè)下屬機(jī)構(gòu)，不是獨(dú)立的事業(yè)法人和企業(yè)法人。李某當(dāng)時(shí)的人事工作關(guān)系接收單位是靖宇工商局。李某與被告建立了勞動(dòng)合同關(guān)系。另外，根據(jù)事業(yè)單位設(shè)立的行政法規(guī)，凡屬于獨(dú)立的事業(yè)單位設(shè)立，必須經(jīng)當(dāng)?shù)氐娜耸戮幹莆瘑T會(huì)批準(zhǔn)并予以登記。而某某縣工商局的市場(chǎng)開發(fā)公司根本沒有履行人事編制委員會(huì)審批程序，而是由某某市工商局下達(dá)行政文件設(shè)立的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)。在這種情況下，工商局作為行政機(jī)構(gòu)，在與市場(chǎng)開發(fā)公司脫鉤時(shí)，沒有將自己派出到該單位工作的李某等人的人事關(guān)系收回，而采取棄管方式處理，屬于對(duì)李某的勞動(dòng)合同侵權(quán)行為，屬于違法解除勞動(dòng)合同行為。10、靖工商黨字(2007)2號(hào)文件證明被告認(rèn)識(shí)到自己的對(duì)李某勞動(dòng)合同棄管行為違法，并在2007年3月以文件方式向上級(jí)請(qǐng)示，將原告重新安排到消費(fèi)者協(xié)議。雖然該請(qǐng)示沒有得到批準(zhǔn)，但能夠證明：原告與被告有勞動(dòng)合同關(guān)系，且被告已經(jīng)采取實(shí)際行動(dòng)打算糾正自己的錯(cuò)誤。同時(shí)還能夠證明：李某起訴和申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁并未超過(guò)法律規(guī)定的訴訟時(shí)效另外，2008年9月9日某某縣工商局書面答復(fù)“李某復(fù)員后由人事局分配在某某縣工商局工作，并由某某縣工商局安排到市場(chǎng)開發(fā)公司工作。并告知從1997年開始縣工商局的人財(cái)物上劃省工商局管理?！睂?duì)原告的投訴問(wèn)題沒有明確的答復(fù)意見。這說(shuō)明：李某起訴和申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁并未超過(guò)法律規(guī)定的訴訟時(shí)效11、2008年12月11日某某市工商局答復(fù)原告“不予受理?！痹骐S后向某某縣人事局申請(qǐng)人事仲裁，此后并提起訴訟。在人事仲裁申請(qǐng)和起訴被駁回之后，原告依法申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁和民事訴訟，這說(shuō)明：原告從知道自己的勞動(dòng)合同權(quán)利被侵犯之后，沒有間斷向被告主張自己的權(quán)利，因此，原告的訴訟并未超過(guò)法定的訴訟時(shí)效。12、省工商局答復(fù)可以證明：原告訴訟時(shí)效合理中斷，上訪是法律自救的一種方式。(二)崔某與被告存在勞動(dòng)合同關(guān)系，被告應(yīng)該承擔(dān)違反勞動(dòng)合同法的責(zé)任后果1、靖工商字(1999)第27號(hào)文件證明：1998年原告中專畢業(yè)，被告1999年5月24日向某某市工商局請(qǐng)示將原告及其他兩人錄用，分配到市場(chǎng)開發(fā)建設(shè)服務(wù)中心工作，某某市工商局批準(zhǔn)。該證據(jù)證明：原告當(dāng)時(shí)的人事關(guān)系是由被告接收的，被告是直接用人單位。在此基礎(chǔ)上雙方形成了固定勞動(dòng)合同關(guān)系。2、通化市財(cái)經(jīng)學(xué)校畢業(yè)生分配證證明，原告1998年中專畢業(yè)。按照省政府的畢業(yè)生調(diào)配計(jì)劃被分配到某某縣工作，由某某縣人事局統(tǒng)一分配。原告經(jīng)人事局分配到工商局工作當(dāng)時(shí)屬于依法成立的人事聘用合同。在人事聘用合同基礎(chǔ)上，雙方最后形成了固定勞動(dòng)合同關(guān)系。3、干部介紹信存根證明：某某縣人事局以靖(人)字第9916號(hào)人事調(diào)令，將原告分配到工商局工作。某某縣工商局從接收原告的人事檔案之日起就確立了對(duì)原告的人事聘用關(guān)系，后來(lái)演變?yōu)殡p方的固定勞動(dòng)合同關(guān)系。4、干部介紹信明確記載“介紹崔某到市場(chǎng)開發(fā)建設(shè)服務(wù)中心工作?！币蚴袌?chǎng)開發(fā)建設(shè)服務(wù)中心在當(dāng)時(shí)是某某縣工商局的下屬機(jī)構(gòu)，沒有獨(dú)立法人資質(zhì)，也沒有在人事編制委員會(huì)備案登記，所以市場(chǎng)開發(fā)服務(wù)中心(公司)只能是某某縣工商局內(nèi)設(shè)辦事機(jī)構(gòu)，是下屬機(jī)構(gòu)。崔某當(dāng)時(shí)被分配到該公司工作，是用人單位內(nèi)部人員崗位安排的一種方式，屬于上級(jí)主管單位按排職員到下屬單位工作的情形，不能改變工商局是用人單位的客觀事實(shí)。雙方在此基礎(chǔ)上形成了勞動(dòng)合同關(guān)系。5、《國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位工作人員工資晉升核定表》中明確記載“崔某的工作單位和主管單位都是某某縣工商局”這份證據(jù)是直接能夠證明崔某與被告有人事聘用合同關(guān)系即固定勞動(dòng)合同的直接證據(jù)。因?yàn)槟衬晨h工商局不僅在該表中確定了自己是用人單位，同時(shí)也確認(rèn)了自己是主管單位。該證據(jù)應(yīng)該做為雙方有勞動(dòng)合同關(guān)系的定案依據(jù)。6、某某縣工商局2008年的答復(fù)意見中，確認(rèn)“崔某于1998年7月畢業(yè)，1999年5月分配到工商局?！边@說(shuō)明：當(dāng)時(shí)的市場(chǎng)開發(fā)建設(shè)服務(wù)中心與工商局是同一單位。7、某某市工商局(1996)12號(hào)文件明確記載“某某縣昌盛市場(chǎng)開發(fā)有限公司前身市場(chǎng)建設(shè)開發(fā)服務(wù)中心是某某縣工商局成立的(內(nèi)設(shè))機(jī)構(gòu)，并由市工商局批準(zhǔn)列為事業(yè)單位管理?！倍皇仟?dú)立的事業(yè)法人和企業(yè)法人。崔某當(dāng)時(shí)的人事工作關(guān)系接收單位是靖宇工商局。崔某與被告建立了人事聘用合同關(guān)系，即現(xiàn)在屬于固定勞動(dòng)合同關(guān)系，應(yīng)該按照勞動(dòng)合同法的原則審理。根據(jù)事業(yè)單位管理的行政法規(guī)，凡屬于獨(dú)立的事業(yè)單位設(shè)立，必須經(jīng)當(dāng)?shù)氐娜耸戮幹莆瘑T會(huì)批準(zhǔn)并予以登記。而某某縣工商局的市場(chǎng)開發(fā)公司根本沒有履行人事編制委員會(huì)審批程序，而是由某某市工商局下達(dá)行政文件設(shè)立的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)。在這種情況下，工商局作為行政機(jī)構(gòu)，在與市場(chǎng)開發(fā)公司脫鉤時(shí)，沒有將自己派出到該單位工作的崔某等人的人事關(guān)系收回，而采取棄管方式處理，屬于對(duì)崔某的勞動(dòng)合同侵權(quán)行為，屬于違法解除勞動(dòng)合同行為。8、靖工商黨字(2007)2號(hào)文件證明：被告認(rèn)識(shí)到對(duì)崔某勞動(dòng)合同棄管行為違法，并在2007年3月向上級(jí)請(qǐng)示，將原告重新安排到消費(fèi)者協(xié)議。雖然該請(qǐng)示沒有得到批準(zhǔn)，但能夠證明：原告與被告有勞動(dòng)合同關(guān)系，且被告已經(jīng)采取實(shí)際行動(dòng)打算糾正自己的錯(cuò)誤。同時(shí)還能夠證明：崔某起訴和申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁并未超過(guò)法律規(guī)定的訴訟時(shí)效2008年9月9日某某縣工商局書面答復(fù)“崔某畢業(yè)由人事局分配在某某縣工商局工作，并由某某縣工商局安排到市場(chǎng)開發(fā)公司工作。并告知從1997年開始縣工商局的人財(cái)物上劃省工商局管理。”對(duì)原告的投訴問(wèn)題沒有明確的答復(fù)意見。這說(shuō)明：崔某起訴和申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁并未超過(guò)法律規(guī)定的訴訟時(shí)效9、2008年12月11日某某市工商局答復(fù)原告“不予受理?！痹姹阆蚰衬晨h人事局申請(qǐng)人事仲裁，此后并提起訴訟。在人事仲裁申請(qǐng)和起訴被駁回之后，原告依法申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁和民事訴訟，這說(shuō)明：原告從知道自己的勞動(dòng)合同權(quán)利被侵犯之后，沒有間斷向被告主張自己的權(quán)利，因此，原告的訴訟并未超過(guò)法定的訴訟時(shí)效。三、被告故意違反法律規(guī)定和國(guó)務(wù)院的規(guī)定，隱瞞事實(shí)，以棄管勞動(dòng)合同檔案方式解除對(duì)原告的勞動(dòng)合同是無(wú)效行為，應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任后果。在訴訟中，被告提供了國(guó)務(wù)院關(guān)于工商機(jī)關(guān)管辦脫鉤的文件，以證明：昌盛公司與工商局脫鉤的合法性。但被告沒有向法庭提供全部法律規(guī)定和上級(jí)要求。原告在庭前發(fā)現(xiàn)，吉林省人民政府2002年對(duì)于工商機(jī)關(guān)管辦脫鉤有明確的規(guī)定。而被告在進(jìn)行所謂的管辦脫鉤時(shí)，并沒有向原告通知，也未向當(dāng)?shù)卣平皇袌?chǎng)管理公司。致使二原告仍然以為自己的人事關(guān)系沒有任何變化。由于被告在管辦脫鉤時(shí)，沒有與原告解除勞動(dòng)合同，所以原告與被告的勞動(dòng)合同應(yīng)該延續(xù)計(jì)算至雙方訴訟終結(jié)。被告應(yīng)該對(duì)棄管二原告勞動(dòng)合同的行為承擔(dān)糾正責(zé)任。并應(yīng)該對(duì)二原告的勞動(dòng)合同予以恢復(fù)。綜上所述，原告與被告的勞動(dòng)合同關(guān)系確實(shí)已經(jīng)成立，被告否認(rèn)雙方存在勞動(dòng)合同關(guān)系，卻不能提供反駁證據(jù)，應(yīng)該承擔(dān)舉證不能的法律責(zé)任后果。請(qǐng)法庭依照法律規(guī)定和事實(shí)予以判決律師：年月日
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