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失敗案例分析----曲折的索賠路
2017-01-03 08:00:13
無憂保
林某，65歲，農(nóng)民，2005年起在某街道辦下屬環(huán)衛(wèi)所工作。其工資按最低工資標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放，未簽訂書面勞動合同，未繳納社保。某日在清掃道路中被李某駕駛的電動車撞傷，送醫(yī)院救治。肇事者先后支付醫(yī)療費10000元，至此不再露面。林某所在環(huán)衛(wèi)所以借款方式給其12000元用于治療。事故發(fā)生時雙方均未報警，事后林某丈夫向交警大隊報警，交警到現(xiàn)場進(jìn)行勘查并詢問相關(guān)目擊證人，但因肇事者一直不配合交警隊接受處理，所以沒有作出事故認(rèn)定書。后在受害人的強(qiáng)烈要求下出具一份《道路交通事故證明》，載明因肇事方一直不到場處理事故，所以事故責(zé)任無法確定，只認(rèn)定林某在本次事故中無責(zé)任。林某住院22天后出院，各方因為醫(yī)療費發(fā)生糾紛。林某丈夫為此事多方奔波，先去林某單位要求出具介紹信欲申請傷殘等級鑒定，但環(huán)衛(wèi)所給出具的介紹信上該有某清潔公司公章，后經(jīng)核實該公司并未在工商局注冊登記。林某家屬又去人社局申請做工傷認(rèn)定，因為無法提供單位的營業(yè)執(zhí)照或工商注冊信息而被拒絕。無奈之下林某到法律援助中心申請法律援助，希望通過法律途徑解決自己的問題。接受案件后，律師詳細(xì)詢問了當(dāng)事人案情，結(jié)合當(dāng)時的證據(jù)材料，對案件做了簡單的分析預(yù)測。(以下是接手案件之初的分析)就本案而言，理論上有三條路可走：第一，按照交通事故損害賠償起訴肇事者要求賠償。本案發(fā)生在城市道路上，肇事者駕駛電動車逆行撞傷受害人，所以可以按照交通事故損害賠償?shù)姆绞揭笳厥抡叱袚?dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。但是，此路目前面臨的問題是肇事者家住藍(lán)田縣農(nóng)村，夫妻長期在西安居住，可以說是居無定所，所留聯(lián)系電話如今也無法接通，在交警處理事故中拒絕參與處理，所以人民法院傳票送達(dá)很可能存在障礙。另外，由于交警大隊并沒有出具事故認(rèn)定書，而是出具一份事故證明，聲稱事故責(zé)任無法認(rèn)定，導(dǎo)致受害人在訴訟中舉證義務(wù)加重，法院立案庭甚至可能據(jù)此不給當(dāng)事人立案。第二，按照工傷賠償程序依法申請做工傷認(rèn)定，然后按照工傷待遇理賠。由于受害人系街道清潔工人，在工作過程中與人發(fā)生交通事故受傷?？梢栽噲D通過單位依法申請做工傷認(rèn)定，然后通過工傷賠償程序處理。此方式存在的問題主要并不是用人單位的主體資格問題，而是受害人現(xiàn)年65歲，已達(dá)到國家法定的退休年齡，而且2005年受害人入職之時就超過了法定退休年齡。所以人社局會據(jù)此認(rèn)定該勞動者與用人單位之間不存在事實勞動關(guān)系，而是勞務(wù)關(guān)系(雇傭關(guān)系)，可能做出本案受害人所受傷害不屬于工傷的結(jié)論。第三，按照勞務(wù)關(guān)系(雇傭關(guān)系)要求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。因為受害人是在工作中受傷，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》(法釋[2003]20號)的規(guī)定，要求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。從目前的情況來看，第三種方式最便捷可行，也不放棄第一種方式。接下來需要做的工作就是核實肇事者的家庭住址和聯(lián)系方式，準(zhǔn)備通過訴訟方式解決賠償問題。說實話，我是第一次見到交警大隊出具的這個所謂的《道路交通事故證明》，還專門查了一下規(guī)定。在《道路交通事故處理程序規(guī)定》第五十條規(guī)定：“道路交通事故成因無法查清的，公安機(jī)關(guān)交通管理部門應(yīng)當(dāng)出具道路交通事故證明，載明道路交通事故發(fā)生的時間、地點、當(dāng)事人情況及調(diào)查得到的事實，分別送達(dá)當(dāng)事人?！痹诮煌ㄊ鹿蕮p害賠償案件中，道路交通事故認(rèn)定書作為一份證據(jù)材料，受害人主要是為了證明發(fā)生事故中肇事者的責(zé)任，但現(xiàn)在給受害人出了一份《道路交通事故證明》，明確說事故責(zé)任無法認(rèn)定，那么我們要它還有何用呢?以上這是我接到案件之處的案情分析，在接下來的辦案過程中，或許本可以只走一個程序就能完成賠償?shù)?，而我卻走了不至這三個程序。從起訴交通事故損害賠償?shù)焦J(rèn)定、勞動能力鑒定、勞動爭議仲裁、勞動爭議訴訟，再到雇傭關(guān)系損害賠償、傷殘等級鑒定，回過頭來想想，這是我正式執(zhí)業(yè)以來第一次覺得辦案失誤了。接到案件，分析完之后我便引導(dǎo)當(dāng)事人收集證據(jù)進(jìn)行一系列準(zhǔn)備工作，潛意識里初步的感覺是工傷賠償數(shù)額相對較高，爭取按照工傷賠償程序處理。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十二條之規(guī)定：“依法應(yīng)當(dāng)參加工傷保險統(tǒng)籌的用人單位的勞動者，因工傷事故遭受人身損害，勞動者或者其近親屬向人民法院起訴請求用人單位承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，告知其按《工傷保險條例》的規(guī)定處理。因用人單位以外的第三人侵權(quán)造成勞動者人身損害，賠償權(quán)利人請求第三人承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！彪m然有律師據(jù)此認(rèn)為受害人可以主張雙重賠償，但是結(jié)合陜西省目前的司法實踐，希望不是很大。按照西安市的工傷賠償規(guī)定執(zhí)行的是補(bǔ)差原則，所以按照常規(guī)選擇了走交通事故損害賠償程序。準(zhǔn)備好訴狀很快立案了，但是由于肇事者在事故發(fā)生后不久就連夜搬家，受害人根本不知道他在西安的住所，之前留下的電話號碼也無法接通。無奈人民法院只能郵寄送達(dá)起訴狀副本和傳票到其戶籍所在地，即藍(lán)田縣的那個小村子。據(jù)去過肇事者家里的環(huán)衛(wèi)所的工作人員介紹，肇事者家庭非常困難，家里有個弟弟跟父母生活，房子已經(jīng)破舊不堪，根本沒有任何值錢的財產(chǎn)。其家人也不愿意配合聯(lián)系肇事者，法院覺得此案非常棘手，于是勸受害人撤訴。無法送達(dá)加上那份特殊的事故認(rèn)定證明，考慮到肇事者的責(zé)任舉證問題和判決后的執(zhí)行能力問題，在法官的多次勸導(dǎo)下，我們撤回對交通事故肇事者的起訴。第一條路走不通，接下來自然是走第二條，因為潛意識里認(rèn)為工傷賠償待遇要比人身損害賠償?shù)拇龈?。所以沒有怎么思索就指導(dǎo)當(dāng)事人進(jìn)入工傷認(rèn)定程序。由于之前交通事故損害賠償時環(huán)衛(wèi)所給出具了一份書面的工資證明，并附有三個月的工資單，所以在申請材料上我們幾乎沒有遇到困難。雖然受害人已經(jīng)超過法定的退休年齡，且事故認(rèn)定書是那么特殊，但是依照現(xiàn)行的認(rèn)定尺度和最高院的司法解釋規(guī)定，區(qū)人社局在經(jīng)過2個月的等待后作出了本案屬于工傷的認(rèn)定結(jié)論。順理成章接著去做勞動能力鑒定，按照之前的經(jīng)驗覺得本案走工傷鑒定標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該可以構(gòu)成傷殘，最少也是十級的。但是勞動能力鑒定結(jié)論卻讓人有點意外，居然是7級。這樣的話，一下子覺得這個案子可以有個不錯的賠償數(shù)額了，二話不說準(zhǔn)備材料申請勞動爭議仲裁。這一次絲毫沒有例外，區(qū)仲裁委收到材料后很快給我們出了不予受理通知書，告知本案受害人超過法定退休年齡，不屬于勞動爭議仲裁范圍。因為這在預(yù)測范圍之內(nèi)所以也沒什么失落，申請書改成起訴狀直接遞交到法院去。就在我滿懷信心準(zhǔn)備為受害人好好打一場的時候，對方收到了起訴狀副本，并且主動找到我們律所希望調(diào)解處理此事。對于律師來說，能夠調(diào)解解決一個案件還是非常不錯的選擇，只要當(dāng)事人可以接受就行。雖說這個案子我沒有一條條研讀法律規(guī)定，但是對于《工傷保險條例》的內(nèi)容，我還是比較熟悉的，至少在賠償這塊基本內(nèi)容都是清楚的。于是給單位經(jīng)辦人做了詳細(xì)的介紹分析，對方也認(rèn)為事情比較嚴(yán)重了，因為我索賠數(shù)額是十萬以上了。于是邀請我去跟單位負(fù)責(zé)人見面并做個當(dāng)面交流。為了積極促成本案調(diào)解解決，我也放下手頭工作一起去面見了所謂的單位負(fù)責(zé)人--某街辦的副主任。本來我就對政府部門的很多人，特別是基層機(jī)構(gòu)的所謂領(lǐng)導(dǎo)心存不滿，加上這位所謂的負(fù)責(zé)人那種傲慢的態(tài)度。在我進(jìn)門之初我內(nèi)心其實就不想跟他們多談了，因為明顯他們的態(tài)度認(rèn)為我們是在祈求他似的。在我分析了案情后，他更是蠻不講理，聲稱自己也是政府機(jī)關(guān)，財政撥款單位，自己法院也認(rèn)識人，一個案子可以托幾年等等，這叫我極其反感。禮貌需要我強(qiáng)忍著聽完他的所謂意見，最后意見是包括已支付的醫(yī)療費12000元，最多五萬元了解此事。經(jīng)我和委托人溝通認(rèn)為這個賠償額太低，因為七級的工傷，按照西安市的標(biāo)準(zhǔn)起碼十五萬左右了。此刻我的內(nèi)心深信我們這個案子至少應(yīng)賠償十萬吧。在給受害人進(jìn)行了必要的溝通后拒絕了調(diào)解，積極準(zhǔn)備開庭?？吹絾挝蝗绱诵U橫的態(tài)度，我也心理很不服輸，所以靜下心好好的把案件梳理了一邊，同時仔細(xì)研究了所有相關(guān)的法律規(guī)定。這時候，我才發(fā)現(xiàn)自己的失誤。這個失誤是致命的!很快這個案子開庭了，主審法官未審已決，一上來就認(rèn)為本案不屬于勞動關(guān)系，我們起訴錯了。而請來的所謂的兩位人民陪審員也是絲毫不懂法的“然然”。他們總是按照自己的所謂常識判斷問題，而且一貫依從主審法官的意見。即便我們已經(jīng)做了工傷認(rèn)定，即便我們勞動能力鑒定為7級，即便我們拿到了單位出具的書面工資證明，合議庭依然苦口婆心的勸我們撤訴，并當(dāng)庭表示不撤訴他們會裁定駁回。對于法官的這種行為我極度反感，這也是我執(zhí)業(yè)以來第一次遇見如此離譜的審判員，這不得不讓我懷疑是不是街道辦真的有幕后操作。我沒有經(jīng)過任何思考直接站起來說，那你下裁定我們上訴去。陪審員對我這個法律援助律師的行為有些驚訝，法官也用驚奇的眼光看著我，無奈的說那你就堅持你的認(rèn)為吧!告知書記員記入筆錄。休庭等待合議庭合議后再決定是否繼續(xù)開庭審理。這一仗打的我很惱火，我的委托人還不知道到底是咋回事，以為我們是不是真的告錯了。我這次很堅定的給他說，不用擔(dān)心，沒事，街道辦跑不了，這案子走到哪里我陪你打到哪里。安慰完當(dāng)事人回來自己思索下一步的操作。因為在開庭前我已經(jīng)發(fā)現(xiàn)了自己的失誤，所以這個時候心情十分的復(fù)雜。按照開庭時我跟法官的對峙，現(xiàn)有證據(jù)完全可以認(rèn)定本案受害人與單位之間的事實勞動關(guān)系，我堅信如果法官敢裁定駁回，我上訴肯定可以打贏勞動關(guān)系。但是回過來想我是為了最大限度的維護(hù)受害人的合法權(quán)益，而不是為了證明某個觀點去做事情。這時候我也矛盾了，不知道該等著上訴還是撤訴后另訴!根據(jù)《陜西省實施<工傷保險條例>辦法》第二十五條規(guī)定：“工傷職工距法定退休年齡不足5年的，一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金按每減少1年遞減20%的標(biāo)準(zhǔn)支付。但距法定退休年齡不足1年的按全額的10%支付。工傷職工達(dá)到退休年齡或者辦理退休手續(xù)的，不享受一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金?！笨赐甏艘?guī)定，我想大家都會明白我為什么犯難了。如果我堅持走工傷賠償，即便上訴支持我的觀點認(rèn)定本案存在勞動關(guān)系，按照這一條的規(guī)定受害人將有兩項賠償無法享受，而這兩項加起來是十萬元，僅剩下的項目不到四萬元。慎重思考后我建議受害人撤訴后另訴，雖然我對走到這一步感到非常的抱歉和遺憾，但是為了案子還必須走下去。就在這個時候我還擔(dān)心時效問題了，因為事發(fā)至今已經(jīng)1年了，所以我們先把雇傭關(guān)系的案件立案，然后再去撤訴了勞動關(guān)系的案子。很快這個案子開庭，對方提出來一系列問題，當(dāng)然包括交通事故賠償是否先進(jìn)行的問題，事故認(rèn)定書責(zé)任不清的問題，工資待遇問題，傷殘等級。雖然這些亂七八糟的問題都在我的預(yù)測范圍之內(nèi)，但是受害人卻承受不了這份壓力，開庭回來后就自己生病了，這一下子讓他沒有了精力。最后經(jīng)過我跟單位溝通，包括法官從中細(xì)致的調(diào)解，最后接受單位的調(diào)解意見，即單位支付54000元一次性了結(jié)本案。這跟我預(yù)期的賠償額有很大的差距，但是我尊重委托人的意見。但是對于這個結(jié)果，我感到十分不滿，對本案辦理的過程內(nèi)心十分慚愧。這是我正式執(zhí)業(yè)以來第一次認(rèn)為自己辦案出現(xiàn)如此大的過失。此案已結(jié)，留給我的除了懊悔，最重要的是要終結(jié)經(jīng)驗教訓(xùn)。以后無論什么案件，切不可自以為是，每個細(xì)節(jié)都不能放過。用心最重要!具體到此類案件，達(dá)到法定退休年齡的勞動者即便是發(fā)生工傷事故，也不要再去走工傷認(rèn)定程序，而應(yīng)該直接一步到位按照雇主責(zé)任要求承擔(dān)賠償責(zé)任。
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