0571-22931819
標(biāo)簽： 工資
雙倍工資仲裁時(shí)效逾期,裁決不支持
2017-01-03 08:00:13
無憂保
案情簡介 2004年9月勞動(dòng)者開始在用人單位上班，2011年6月10日，勞動(dòng)者原工作地點(diǎn)因用人單位廠房租賃期限到期，用人單位新租賃了廠房，經(jīng)用人單位總經(jīng)理辦公會(huì)議研究，對(duì)相關(guān)人員勞動(dòng)崗位進(jìn)行了調(diào)整，要求勞動(dòng)者到新廠房上班，各項(xiàng)待遇不變。勞動(dòng)者因不滿意調(diào)整，于2011年6月12日擅離了用人單位， 2011年6月28日用人單位對(duì)勞動(dòng)者作除名處理。雙方協(xié)商不成后，勞動(dòng)者向重慶市大渡口區(qū)勞動(dòng)仲裁委申請(qǐng)了仲裁，提出了高達(dá)33萬的賠償請(qǐng)求， 2011年9月，用人單位常年法律顧問律師出庭參加仲裁，代理律師指出，勞動(dòng)者追索未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資差額請(qǐng)求已過訴訟時(shí)效、用人單位開除勞動(dòng)者程序合法，不應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。經(jīng)重慶市大渡口區(qū)勞動(dòng)仲裁委調(diào)解，最后由用人單位支付勞動(dòng)者各項(xiàng)費(fèi)用1萬終結(jié)了本案?！ 趧?dòng)爭議代理詞尊敬的仲裁員： 重慶合縱律師事務(wù)所接受本案被申請(qǐng)人重慶中x有限公司的委托，指派我擔(dān)任其代理人，通過開庭前認(rèn)真地查閱本案的卷宗材料和今日的仲裁庭審理，代理人認(rèn)為本案事實(shí)已基本查清，申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、雙倍工資差額的仲裁請(qǐng)求依法不應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С?，現(xiàn)根據(jù)仲裁庭查明的事實(shí)以及國家法律法規(guī)的規(guī)定，代理人發(fā)表以下代理意見，懇請(qǐng)仲裁庭予以采納： 一、申請(qǐng)人請(qǐng)求支付雙倍工資沒有法律依據(jù)?！ ?.被申請(qǐng)人不應(yīng)該支付自2010年7月到2011年7月之間的雙倍工資差額。 按照申請(qǐng)人的敘述，申請(qǐng)人從2004年9月開始在被申請(qǐng)人單位上班，《勞動(dòng)合同法》自2008年1月1日起實(shí)施，依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第97條第2款“本法施行前已建立勞動(dòng)關(guān)系，尚未訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自本法施行之日起一個(gè)月內(nèi)訂立”和第14條第3款“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無固定期限勞動(dòng)合同”之規(guī)定，視為申請(qǐng)人已經(jīng)于2009年1月1日與被申請(qǐng)人單位訂立了無固定期限的勞動(dòng)合同?！ ∫罁?jù)《中華人民共和國勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第7條“用人單位自用工之日起滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，自用工之日起滿一個(gè)月的次日至滿一年的前一日應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)合同法第八十二條的規(guī)定向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資…”和渝五中法發(fā)(2010)75號(hào)《審理勞動(dòng)爭議案件相關(guān)問題的座談紀(jì)要》第19條“用人單位自用工之日起滿一年未與勞動(dòng)者簽訂書面勞動(dòng)合同，視為雙方已訂立無固定期限勞動(dòng)合同。勞動(dòng)者請(qǐng)求用人單位按照《勞動(dòng)合同法》第82條支付用工一年后勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間雙倍工資的，不予支持?！敝?guī)定，申請(qǐng)人只能主張2008年2月1日至2008年12月31日止共11個(gè)月的雙倍工資差額，而不是申請(qǐng)人主張的自2010年7月到2011年7月之間的雙倍工資差額?！ ?.即使申請(qǐng)人主張2008年2月1日至2008年12月31日止共11個(gè)月的雙倍工資差額也不應(yīng)得到支持。 依據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第27條 “勞動(dòng)爭議申請(qǐng)仲裁的時(shí)效期間為一年?！币?guī)定，申請(qǐng)人最遲一個(gè)月的二倍工資是2008年12月的二倍工資，該工資的仲裁時(shí)效截至于2009年12月31日，申請(qǐng)人最遲應(yīng)當(dāng)在2010年1月1日前主張權(quán)利，申請(qǐng)人在2011年8月11日才申請(qǐng)仲裁，顯然已過訴訟時(shí)效，依法不受法律保護(hù)?！ ?本案不適用特殊訴訟時(shí)效 勞動(dòng)者取得勞動(dòng)報(bào)酬是基于勞動(dòng)行為的付出，而勞動(dòng)者取得雙倍工資則是基于用人單位沒有簽訂書面勞動(dòng)合同的法律事件。也就是說，雙倍工資不是勞資雙方協(xié)商的結(jié)果，而是法律的規(guī)定。如把它認(rèn)為是報(bào)酬，有悖意思自治原則，此其一。其二，《勞動(dòng)合同法》在法律責(zé)任一章的第82條第1款規(guī)定了 “用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資”。其立法目的主要在于規(guī)范用人單位與勞動(dòng)者簽訂書面勞動(dòng)合同，促使用人單位主動(dòng)履行簽訂勞動(dòng)合同的義務(wù)，保護(hù)弱勢群體的合法權(quán)益。如不履行則會(huì)付出相應(yīng)的違法成本，這樣規(guī)定顯然是對(duì)不簽訂勞動(dòng)合同的用人單位采取的一種懲罰措施。由于支付給勞動(dòng)者的第二倍工資并非以其付出的勞動(dòng)為代價(jià)，而是兼具對(duì)用人單位違法行為的懲罰性質(zhì)與對(duì)勞動(dòng)者所面臨風(fēng)險(xiǎn)的補(bǔ)償性質(zhì)的一筆費(fèi)用，從立法解釋和體系解釋來講，雙倍工資應(yīng)理解為 “雙倍工資賠償”，屬于懲罰性質(zhì)的賠款。因此不能簡單地將雙倍工資與勞動(dòng)者通過正常勞動(dòng)、按勞分配所獲得的工資等同起來。故而由此所發(fā)生的糾紛并不能直接認(rèn)為是拖欠勞動(dòng)報(bào)酬所發(fā)生的爭議，也就不能適用《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第27條第4款的特殊訴訟時(shí)效規(guī)定。其仲裁時(shí)效的期限只能從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。) 二、申請(qǐng)人要求支付加班工資沒有法律依據(jù)。 1.依據(jù)渝高法發(fā)(2009)4號(hào)《關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件若干問題的指導(dǎo)意見》第9條“勞動(dòng)者起訴要求用人單位支付加班工資的，一般由勞動(dòng)者對(duì)用人單位安排其加班的事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任”和渝五中法發(fā)(2010)75號(hào)《審理勞動(dòng)爭議案件相關(guān)問題的座談紀(jì)要》第11條“勞動(dòng)者請(qǐng)求用人單位支付加班工資，由勞動(dòng)者對(duì)用人單位安排加班的事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任?！敝?guī)定，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)證明其加班事實(shí)，由于其不能證明加班，故被申請(qǐng)人公司不應(yīng)當(dāng)支付加班工資?！ ?.即使申請(qǐng)人能舉證證明其加班事實(shí)，被申請(qǐng)人也不應(yīng)支付加班工資 被申請(qǐng)人單位根據(jù)企業(yè)生產(chǎn)特點(diǎn)采用的是內(nèi)部承包式的計(jì)件工資制度，以承包人每完成一組鋼模構(gòu)件計(jì)發(fā)一次工資，2008年1月1日《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后，被申請(qǐng)人單位為了規(guī)范管理，減少加班工資計(jì)算帶來的不便，與每個(gè)班組的班長簽訂了工資計(jì)算方法的協(xié)議。明確新的計(jì)件工費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)包含節(jié)假日及雙休日期間上班工資后將原計(jì)件工費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)由280元/噸上調(diào)為320元/噸，依據(jù)渝高法發(fā)[2009]4號(hào)《關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件若干問題的指導(dǎo)意見》第8條“用人單位與勞動(dòng)者雖然未書面約定實(shí)際支付的工資是否包含加班工資，但用人單位有證據(jù)證明已支付的工資包含法定工作時(shí)間工資和加班工資的，可以認(rèn)定用人單位已支付的工資包含加班工資?！敝?guī)定，即使申請(qǐng)人能舉證證明其加班事實(shí)，被申請(qǐng)人也不應(yīng)當(dāng)再次支付其加班工資?！ ∪?、申請(qǐng)人因曠工被我單位解除勞動(dòng)合同，被申請(qǐng)人依法不應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金?！ ?011年6月10日，申請(qǐng)人原工作地點(diǎn)因公司廠房租賃期限到期，公司新租賃了廠房，經(jīng)被申請(qǐng)人單位總經(jīng)理辦公會(huì)議研究，對(duì)相關(guān)人員勞動(dòng)崗位進(jìn)行了調(diào)整，要求申請(qǐng)人到新廠房上班，各項(xiàng)待遇不變。申請(qǐng)人因不滿意調(diào)整，于2011年6月12日擅離了被申請(qǐng)人單位。被申請(qǐng)人單位一再要求申請(qǐng)人返回單位上班，申請(qǐng)人拒不返崗工作，在申請(qǐng)人連續(xù)曠工15日的情況下，被申請(qǐng)人單位根據(jù)《勞動(dòng)法》第25條和《勞動(dòng)合同法》第39條之規(guī)定，于2011年6月28日對(duì)申請(qǐng)人作除名處理?！ 「鶕?jù)《勞動(dòng)法》第32條、《勞動(dòng)合同法》第38條第2款規(guī)定，勞動(dòng)者不需要事先告知就可以立即解除勞動(dòng)合同的情形只有四種：(一)在試用期內(nèi)的;(二)用人單位未按照勞動(dòng)合同約定支付勞動(dòng)報(bào)酬或者提供勞動(dòng)條件的;(三)用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)的;(四)用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的;申請(qǐng)人不具備上述可以隨時(shí)解除勞動(dòng)的條件，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第14條第3款規(guī)定申請(qǐng)人已經(jīng)于2009年1月1日與被申請(qǐng)人單位訂立了無固定期限的勞動(dòng)合同。申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)按照《勞動(dòng)合同法》第37條 的規(guī)定提前30日以書面形式通知用人單位后才能離開被申請(qǐng)人單位。 被申請(qǐng)人單位從未收到申請(qǐng)人的書面解除勞動(dòng)關(guān)系通知書，被申請(qǐng)人單位于2011年6月28日對(duì)申請(qǐng)人作出除名處理后，申請(qǐng)人才在2011年8月11日以被申請(qǐng)人單位違反了《勞動(dòng)法》第32條、《勞動(dòng)合同法》第38條規(guī)定為由解除勞動(dòng)關(guān)系，顯然申請(qǐng)人不屬于《勞動(dòng)合同法》第46條第(一)項(xiàng)規(guī)定由被申請(qǐng)人單位向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情形?！ ∷?，依照《勞動(dòng)合同法》第46條、勞部發(fā)[1995]309號(hào)《貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動(dòng)法>若干問題的意見》第39條“用人單位依據(jù)勞動(dòng)法第二十五條解除勞動(dòng)合同，可以不支付勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金”之規(guī)定，被申請(qǐng)人依法不應(yīng)當(dāng)支付其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 在此，被申請(qǐng)人特別要強(qiáng)調(diào)，因申請(qǐng)人的擅自離職行為，致使被申請(qǐng)人公司延誤工期，賠償業(yè)務(wù)方違約金30萬元。被申請(qǐng)人公司將依據(jù)勞部發(fā)[1995]309號(hào)《貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動(dòng)法>若干問題的意見》第33條“勞動(dòng)者違反勞動(dòng)法規(guī)定或勞動(dòng)合同的約定解除勞動(dòng)合同(如擅自離職)，給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)勞動(dòng)法第102條和勞動(dòng)部《違反<勞動(dòng)法>有關(guān)勞動(dòng)合同規(guī)定的 賠償辦法》(勞部發(fā)[1995]223號(hào))的規(guī)定，承擔(dān)賠償責(zé)任?！敝?guī)定，保留要求申請(qǐng)人賠償由于其擅自離職給公司造成巨大經(jīng)濟(jì)損失的權(quán)利?！ ∷?、即使被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)支付申請(qǐng)人的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，但其計(jì)算基數(shù)也是錯(cuò)誤的?！ ∩暾?qǐng)人自2010年1月1日至2011年6月13日的計(jì)件工資月均4693.83元，據(jù)此，如果要支付申請(qǐng)人的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金應(yīng)該按照4693.83元/月的標(biāo)準(zhǔn)來計(jì)算?！ ∫陨洗硪庖?，懇請(qǐng)仲裁庭充分考慮并予以采納。 謝謝! 代理人：重慶合縱律師事務(wù)所 律師：張?jiān)子?、金貴仁 2011年9月21日
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