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明修棧道，暗渡陳倉
2017-01-04 08:00:13
無憂保
——律師代理方案策略之一案件概況：張某發(fā)訴內(nèi)蒙古某神某礦業(yè)有限責任公司勞務工程承包合同糾紛一案，屬比較疑難棘手的案件，它之所以疑難棘手，是因為目前礦業(yè)開采領(lǐng)域秩序比較混亂，私營礦主存在以大欺小、盤剝農(nóng)民工的現(xiàn)象。為了盡量降低成本，私營礦主很少將采礦施工工程發(fā)包給有資質(zhì)的礦山企業(yè)，而是雇傭外地的農(nóng)民工，即所謂的農(nóng)民工采礦隊。農(nóng)民工采礦隊安全生產(chǎn)技術(shù)條件差，法律意識淡薄，身體容易受到傷害，經(jīng)濟上也更處于受盤剝的位置，往往是出了力，討不到工資，還說不出口，也就是通常說的“吃啞巴虧”。本案是典型的農(nóng)民采礦隊“吃啞巴虧”案件。紫陽一農(nóng)民張某發(fā)組織的農(nóng)民工采礦隊在內(nèi)蒙古某神某礦業(yè)有限責任公司（以下簡稱“神某公司”）承包了一礦井的采礦勞務，在農(nóng)民工處于弱勢和受盤剝的環(huán)境下，農(nóng)民工采礦隊的報酬一般都是，將采挖出來礦石交給礦業(yè)公司，礦業(yè)公司以交付的礦石數(shù)量結(jié)算，而前期工程上的投入一概由農(nóng)民工采礦隊自行解決。在本案的采礦合同中，神某公司就明顯使用了欺詐性條款，即要求農(nóng)民工采礦隊剔除所采礦石中的廢石，否則公司有權(quán)單方重新定價和扣除，并且被扣除廢石的運費還要由農(nóng)民采礦隊承擔。農(nóng)民工采礦隊為了采出礦石，先后修了200多米5米×5米的隧道和大量的開挖工程。先后投入了近百萬元。結(jié)果采出的礦石在交給公司時，神某公司按比例扣除廢石和要求承擔運費，如礦石是13元/噸，扣除40%，再承擔運費（9元/噸）的40%部分，實際礦石款只有4.2元/噸，另外民爆器材和柴油費用還要由農(nóng)民采礦隊承擔，致使張某發(fā)等先期投入不算，大量虧損，而且是采得多，會虧得多。當時張某發(fā)還租用了多臺大型機械，虧損面持續(xù)擴大，沒有辦法，只得撤場。但是礦業(yè)公司方肯定以合同未履行完畢為由嚴加阻止。最后張某發(fā)等決定連夜將大型機械撤走。但仍然發(fā)生了肢體沖突，礦業(yè)公司方毆打張某發(fā)，致其嚴重受傷。事后張某發(fā)等農(nóng)民工為了索討工資，通過上訪，由烏拉特前旗旗政府和勞動部門協(xié)調(diào)，由烏拉特前旗神某礦業(yè)有限公司支付了工人工資13萬余元。但是張某發(fā)所投資的近百萬元投資卻沒有著落。為此，托老家的親戚找到本律師事務所，希望能給其提供法律服務，幫助其挽回損失或盡量減少損失。本所接受委托后，事務所副主任王海珍律師組織了多位律師進行了反復探討，確定了代理方案：從要求宣告合同無效入手，理由就是礦山工程施工人無施工資質(zhì)，以礦石結(jié)算不公平為橋梁，目的是要求神某礦業(yè)公司支付礦山施工的前期工程款。工程款的數(shù)額只能待立案后，通過相應的司法鑒定來確定，這是至關(guān)重要的地方。我把這個方案稱之為“明修棧道，暗度陳倉”。2009年12月24日我和當事人的一親戚前往內(nèi)蒙古烏拉特前旗，會同在此等候的當事人張某發(fā)，按照前述的代理方案準備相應的起訴材料，起草起訴狀和相應證據(jù)。農(nóng)民工采礦隊根本沒有會計管理制度，相應的費用支出都是白條和收款收據(jù)，沒有幾張正式發(fā)票。在這種明知將來法院不可能認定這些證據(jù)效力的情況下，還不得不認真地收集和清點這些白條和收據(jù)，也就是說，律師還得頂著做無用功的心理壓力來工作，因為法院立案是需要最起碼的證據(jù)的，否則案都立不了，更談不上實質(zhì)的審理了。說的再庸俗一點，就是先把法院忽悠一下，闖過了立案關(guān)再說。沒辦法，我國的民事立案，實行的是審查制而不是登記制，不得不這樣。2009年12月28日向內(nèi)蒙古巴彥淖爾市中級人民法院提起訴訟（訴訟標的在100萬元以上且一方當事人不在本轄區(qū)的，由中級人民法院管轄）。由于我準備的立案材料至少從表面上看很完美，順利的通過了立案審查。即明修棧道已實施。在立案后，過了半個月我正式向法院遞交了《工程造價鑒定申請書》和《調(diào)取地質(zhì)勘探資料申請書》，這是實現(xiàn)本案目的的關(guān)鍵，即是實現(xiàn)暗度陳倉的關(guān)鍵。人民法院受理申請后，調(diào)取了地質(zhì)勘探資料，但工程造價鑒定比較艱難，經(jīng)與礦業(yè)公司反復協(xié)商確定了雙方都同意的工程審計鑒定。經(jīng)勘查測量作出了鑒定結(jié)論。有了鑒定結(jié)論，案子就算成功了，最后法院判令礦業(yè)公司支付張某發(fā)112萬余元，扣除借支40余萬元，共計支付70余萬元。具體的辦案過程比較瑣碎，酸甜苦辣味道很足，以后有機會了再細說，沒機會，就窩心底了。但作為律師的代理方案、戰(zhàn)術(shù)、戰(zhàn)略在本案中的運用，我自我感覺還是比較成功的。
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