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企業(yè)都不講道理
2017-01-05 08:00:15
無憂保
勞動仲裁代理詞尊敬的仲裁員：河北冀華律師事務所接受本案被申請人的委托，指派我擔任其與申請人勞動爭議一案的仲裁代理人，依法出庭參加庭審活動，維護被代理人合法權益。根據(jù)本案的事實和相關法律規(guī)定，發(fā)表如下代理意見，供仲裁庭定案時參考：一、本案改制遺留問題不屬于勞動爭議xxx公司是原xxxx公司改制后的非國有控股企業(yè)，而且整個改制過程是以政府為主導。《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第二條：“因企業(yè)自主進行改制引發(fā)的爭議，人民法院應予受理?！睆倪@一法律規(guī)定看，在改制過程中引發(fā)的爭議，只有在“企業(yè)自主改制”過程中產(chǎn)生的才作為勞動爭議來處理。最高人民法院民一庭庭長杜萬華就《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》答記者問中進一步明確了這一解釋：“ 答：針對企業(yè)改制過程中出現(xiàn)的特殊情況，特別是政府行為主導的企業(yè)改制，我們一直認為，企業(yè)制度改革和勞動用工制度改革中出現(xiàn)的特殊現(xiàn)象，不是履行勞動合同中的問題，由此引發(fā)的糾紛，應當由政府有關部門按照企業(yè)改制的政策規(guī)定統(tǒng)籌解決，不屬于勞動爭議案件，不應以民事案件立案審理。隨著我國經(jīng)濟體制改革的逐步深入，不論是國有企業(yè)還是民營企業(yè)，其改制已越來越呈現(xiàn)出多元化特征，而不局限于政府或相關部門主導。對于企業(yè)自主改制引發(fā)的爭議處理，完全是在法律規(guī)定的層面上進行，因此，對于這部分勞動爭議案件，人民法院責無旁貸，應依法予以受理?！彼员景钢衅髽I(yè)改制遺留問題不屬于勞動爭議。二、申請人的申請已經(jīng)超過仲裁時效先強調一下，申請人是從2007年開始與被申請人建立了用工關系，以前其與申請人并沒有任何關系。假設有關系，雙方在2007年的《用工協(xié)議》三2中已經(jīng)明確約定：在工作期間甲方按工時支付乙方工資，除此企業(yè)不負擔乙方任何經(jīng)濟待遇。這一約定至少說明兩個問題：第一申請人自愿放棄了工資之外的相關權利；第二，申請人早在2007年就知道企業(yè)已經(jīng)不為其繳納社會養(yǎng)老保險，也不給工資以外的其他任何待遇?！秳趧訝幾h調解仲裁法》第二十七條：“勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當事人知道或者應當知道其權利被侵害之日起計算?！币虼耍暾埲私裉煲笱a繳2002年至今的工傷、醫(yī)療、養(yǎng)老和失業(yè)等社會保險費，要求支付富余職工安置款均遠遠超過了仲裁時效，依法應當予以駁回。三、被申請人不應當支付雙倍工資和經(jīng)濟補償金1、2007年雙方簽訂了《用工協(xié)議》，該協(xié)議第三條已經(jīng)明確約定申請人是錄用的靈活就業(yè)人員，除工資外企業(yè)不負擔任何經(jīng)濟待遇。第四條約定辭退對方后雙方不承擔經(jīng)濟補償。至于勞動合同的形式，關于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動法》若干問題的意見第47條規(guī)定：“由于各用人單位千差萬別，對工作內容、勞動報酬的規(guī)定也就差異很大，國家不宜制定統(tǒng)一的勞動合同范本?！薄秳趧雍贤ā返诹艞l：“非全日制用工雙方當事人可以訂立口頭協(xié)議?！痹诜侨罩朴霉た陬^協(xié)議都可以的情況下，雙方以《用工協(xié)議》的方式約定權利義務符合法律的規(guī)定。2、申請人是靈活就業(yè)人員，每天工作未超過4小時，每周不超過24小時，是非全日制用工?！?a href="http://www.kcuv.cn/laogongbaozhang/2301253/">勞動保障部關于非全日制用工若干問題的意見 勞社部發(fā)〔2003〕12號 》一1：“從事非全日制工作的勞動者，可以與一個或一個以上用人單位建立勞動關系?！薄秳趧雍贤ā返诹艞l：“…從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者一個以上用人單位訂立勞動合同?！倍鶕?jù)養(yǎng)老保險相關法律法規(guī)，每一個公民只有一個保險帳號，所以非全日制用工不可能由幾個單位同時繳納養(yǎng)老保險，從而也就不存在為其必須繳納養(yǎng)老保險的法律強制性。該意見：3．非全日制勞動合同的內容由雙方協(xié)商確定。4．非全日制勞動合同的終止條件，按照雙方的約定辦理。這就更進一步明確了非全日制用工中權利義務的自主性、自愿性，完全可以協(xié)商確定。《勞動合同法》第七十一條：“非全日制用工雙方當事人任何一方都可以隨時通知對方終止用工。終止用工，用人單位不向勞動者支付經(jīng)濟補償?！惫蚀?，申請人以未簽訂勞動合同要求支付雙倍工資，同時要求支付經(jīng)濟補償金沒有任何依據(jù)。四、申請人不在安置人員之列申請人本身是臨時工，而在特殊的歷史背景下，固定工、集體工、合同工、臨時工是有著明顯區(qū)別的，這絕對不是老百姓的通常概念。關于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動法》若干問題的意見第21條：“用人單位經(jīng)批準招用的農(nóng)民工，其勞動期限可以由用人單位和勞動者協(xié)商確定?！钡?1條：“在原單位固定工實行勞動合同制度的過程中，企業(yè)富余職工辭職，經(jīng)企業(yè)同意可以不與企業(yè)簽訂勞動合同的，企業(yè)應根據(jù)《國有企業(yè)富余職工安置規(guī)定》發(fā)給勞動者一次性生活補助費。第45條：“在國有企業(yè)固定工轉制過程中，勞動者無正當理由不得單方面與用人單位解除勞動關系；用人單位也不得以實行勞動合同制為由，借機辭退部分職工?！钡?8條：“各地企業(yè)與原固定工簽訂勞動合同時，應注意保護老弱病殘職工的合法權益?！薄蒙鲜鲆?guī)定，被申請人是想闡述這樣一個客觀事實，法律中存在固定工、合同工、臨時工的概念，其權利義務是有所區(qū)別的。《河北省國有企業(yè)改制中職工安置和國有資產(chǎn)處置的實施意見》（試行）第十條更為明確：“企業(yè)改制為國有股不絕對控股或不參股時，實行勞動合同制以前參加工作的原全民固定工，解除勞動合同時，選擇自謀職業(yè)的，享受一次性安置政策?！闹破髽I(yè)職工全民固定工和合同制職工的鑒別，應以本企業(yè)實行勞動合同制的時間為準（招入和調入人員以檔案記載為準）?！憋@然企業(yè)改制過程中只有固定工享有一次性安置政策。本案申請人作為農(nóng)民進城務工人員依法不享有這一權利，（2000）168號文件所說“富余人員”不包括申請人在內。以上代理意見，敬請仲裁庭采納！河北冀華律師事務所唐山分所郭建立 律師2012年6月1日
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