0571-22931819
標(biāo)簽： 勞動(dòng)關(guān)系
甄別勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系
2017-01-05 08:00:15
無憂保
關(guān)于達(dá)到法定退休年齡后工作法律關(guān)系的適用
案例編寫人：楊長(zhǎng)春 案例評(píng)析人：楊長(zhǎng)春
[要點(diǎn)提示]
隨著生產(chǎn)生活日異繁榮的步伐，一些達(dá)到法定退休年齡后仍在繼續(xù)工作的勞動(dòng)者，其與用工單位之間形成的是勞動(dòng)關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系。作為此類勞動(dòng)者或用工單位的法律顧問或律師適用何種法律關(guān)系維權(quán)，因不同法律關(guān)系所適用的法律、維權(quán)程序或技巧均不同，如何更好的適用法律關(guān)系行使請(qǐng)求權(quán)是解決此類糾紛的首要問題，也是處理類似案件的首要問題。以下的案例是我在辦理關(guān)系類似案件中最具代表性的，對(duì)處理日益增多的類似糾紛有著典型的參考意義。
[定義]
勞動(dòng)關(guān)系，從法律意義上講，是指用人單位招用勞動(dòng)者為其成員，勞動(dòng)者在用人單位的管理下提供有報(bào)酬的勞動(dòng)而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
勞務(wù)關(guān)系是勞動(dòng)者與用工者根據(jù)口頭或書面約定，由勞動(dòng)者向用工者提供一次性的或者是特定的勞動(dòng)服務(wù)，用工者依約向勞動(dòng)者支付勞務(wù)報(bào)酬的一種有償服務(wù)的法律關(guān)系。
[案情]
2010年11月10日，謝xx到成都xx公司工作（女工），當(dāng)其離開成都xx公司后，以成都xx公司未為其購(gòu)買社保、未簽訂勞動(dòng)合同等為由于2011年5月31日向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)以當(dāng)事人主體不適格為由對(duì)謝xx的申請(qǐng)不予受理。故謝xx以勞動(dòng)關(guān)系為請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)向一審法院提出判決支付未付的工資、未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、補(bǔ)繳社保等訴訟請(qǐng)求。成都xx公司收到一審法院送達(dá)的訴訟文書后，委托本律師進(jìn)行代理應(yīng)訴。在庭審過程中，本律師以謝xx以超過法定退休年齡（現(xiàn)年56歲），當(dāng)事人雙方未建立勞動(dòng)關(guān)系，且謝xx也未提交相應(yīng)證據(jù)證明當(dāng)事人雙方存在勞動(dòng)關(guān)系，故懇請(qǐng)一審法院以謝xx承擔(dān)舉證不能的法律后果為由駁回謝xx的訴訟請(qǐng)求。在審理過程中一審法院形成了兩種意見：一種意見認(rèn)為當(dāng)事人雙方建立了勞動(dòng)關(guān)系，其謝xx提供了工作制服及工作牌等證據(jù)；另一種意見認(rèn)為當(dāng)事人雙方建立的是勞務(wù)關(guān)系，謝xx主張的法律關(guān)系即案由錯(cuò)誤。后一審法院向謝xx及其代理律師釋名謝xx已經(jīng)超過了法定退休年齡，不能再與成都xx公司建立勞動(dòng)法律關(guān)系，建立的是勞務(wù)法律關(guān)系，可以依勞務(wù)法律關(guān)系主張權(quán)利，可謝xx拒絕變更法律關(guān)系。后謝xx不服一審判決上訴。
[結(jié)果]
一審法院采納了本律師的代理意見依法駁回了謝xx的訴訟請(qǐng)求。
二審法院采納了本律師的代理意見，雙方達(dá)成了和解協(xié)議：一、成都xx公司支付謝xx2010年5月工作期間的勞務(wù)費(fèi)550元；二、謝xx退回成都xx公司工作制服上衣兩件、褲子一條、頭花一個(gè)、工作牌一個(gè)；三、謝xx撤回對(duì)原審判決的上訴。同日，二審法院向雙方送達(dá)了謝xx的撤訴裁定。
[評(píng)析]
作為勞動(dòng)爭(zhēng)議或勞務(wù)糾紛的代理律師，需注意甄別法律關(guān)系及索賠技巧：
一、對(duì)屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議而未簽訂勞動(dòng)合同的案件，作為原告方的代理人在訴請(qǐng)時(shí)首先應(yīng)確認(rèn)當(dāng)事人雙方建立事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系；
二、 應(yīng)甄別勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系、雇傭關(guān)系、承攬關(guān)系的區(qū)別，適用索賠的法律關(guān)系應(yīng)準(zhǔn)確。
勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別
一、 規(guī)范勞動(dòng)關(guān)系與在法律依據(jù)的主要區(qū)別
勞動(dòng)關(guān)系由《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》規(guī)范和調(diào)整，而且建立勞動(dòng)關(guān)系必須簽訂書面勞動(dòng)合同。勞務(wù)關(guān)系由《中華人民共和國(guó)民法通則》和《中華人民共和國(guó)合同法》進(jìn)行規(guī)范和調(diào)整，建立和存在勞務(wù)關(guān)系的當(dāng)事人之間是否簽訂書面勞務(wù)合同，由當(dāng)事人雙方協(xié)商確定。
二、勞動(dòng)關(guān)系主體與勞務(wù)關(guān)系主體的區(qū)別
勞動(dòng)關(guān)系中的一方應(yīng)是符合法定條件的用人單位，另一方只能是自然人，而且必須是符合勞動(dòng)年齡條件，且具有與履行勞動(dòng)合同義務(wù)相適應(yīng)的能力的自然人；勞務(wù)關(guān)系的主體類型較多，如可以是兩個(gè)用人單位，也可以是兩個(gè)自然人。法律法規(guī)對(duì)勞務(wù)關(guān)系主體的要求，不如對(duì)勞動(dòng)關(guān)系主體要求的那么嚴(yán)格。
三、當(dāng)事人之間在隸屬關(guān)系方面的區(qū)別
處于勞動(dòng)關(guān)系中的用人單位與當(dāng)事人之間存在著隸屬關(guān)系是勞動(dòng)關(guān)系的主要特征。隸屬關(guān)系的含義是指勞動(dòng)者成為用人單位中的一員，即當(dāng)事人成為該用人單位的職工或員工（以下統(tǒng)稱職工）。因?yàn)橛萌藛挝坏穆毠づc用人單位之間存在勞動(dòng)關(guān)系這是不爭(zhēng)的事實(shí)。而勞務(wù)關(guān)系中，不存在一方當(dāng)事人是另一方當(dāng)事人的職工這種隸屬關(guān)系。如某一居民使用一名按小時(shí)計(jì)酬的家政服務(wù)員，家政服務(wù)員不可能是該戶居民家的職工，與該居民也不可能存在勞動(dòng)關(guān)系。
四、 當(dāng)事人之間在承擔(dān)義務(wù)方面的區(qū)別
勞動(dòng)關(guān)系中的用人單位必須按照法律法規(guī)和地方規(guī)章等為職工承擔(dān)社會(huì)保險(xiǎn)義務(wù)，且用人單位承擔(dān)其職工的社會(huì)保險(xiǎn)義務(wù)是法律的確定性規(guī)范；而勞務(wù)關(guān)系中的一方當(dāng)事人不存在必須承擔(dān)另一方當(dāng)事人社會(huì)保險(xiǎn)的義務(wù)。如居民不必為其雇用的家政服務(wù)員承擔(dān)繳納社會(huì)保險(xiǎn)的義務(wù)。
五、用人單位對(duì)當(dāng)事人在管理方面的區(qū)別
用人單位具有對(duì)勞動(dòng)者違章違紀(jì)進(jìn)行處理的管理權(quán)。如對(duì)職工嚴(yán)重違反用人單位勞動(dòng)紀(jì)律和規(guī)章制度、嚴(yán)重失職、營(yíng)私舞弊等行為進(jìn)行處理，有權(quán)依據(jù)其依法制定的規(guī)章制度解除當(dāng)事人的勞動(dòng)合同，或者對(duì)當(dāng)事人給予警告、記過、記過失單、降職等處分；勞務(wù)關(guān)系中的一方對(duì)另一方的處理雖然也有不再使用的權(quán)利，或者要求當(dāng)事人承擔(dān)一定的經(jīng)濟(jì)責(zé)任，但不含當(dāng)事人一方取消當(dāng)事人另一方本單位職工“身份”這一形式，即不包括對(duì)其解除勞動(dòng)合同或給予其他紀(jì)律處分形式。
在支付報(bào)酬方面的區(qū)別。勞動(dòng)關(guān)系中的用人單位對(duì)勞動(dòng)者具有行使工資、獎(jiǎng)金等方面的分配權(quán)利。分配關(guān)系通常包括表現(xiàn)為勞動(dòng)報(bào)酬范疇的工資和獎(jiǎng)金，以及由此派生的社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系等。用人單位向勞動(dòng)者支付的工資應(yīng)遵循按勞分配、同工同酬的原則，必須遵守當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)最低工資標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定；而在勞務(wù)關(guān)系中的一方當(dāng)事人向另一方支付的報(bào)酬由完全由雙方協(xié)商確定，當(dāng)事人得到的是根據(jù)權(quán)利義務(wù)平等、公平等原則事先約定的報(bào)酬。
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