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26人訴XX公司勞動仲裁代理詞
2017-01-07 08:00:13
無憂保
代 理 詞
尊敬的仲裁員：
廣東xxx律師事務(wù)所接受申請人xxx等26人的委托，指派我為他們擔(dān)任訴廣州xx電器有限公司勞動爭議一案中的委托代理人，接受指派后，聽取了委托人的陳述，充分了解與本案有關(guān)的證據(jù)材料，對案件事實(shí)有了比較全面、清楚的了解，現(xiàn)結(jié)合剛才庭審調(diào)查已查明的事實(shí)，提出如下代理意見：
一、申請人xxx等26人與被申請人廣州xx電器有限公司存在事實(shí)勞動關(guān)系。
申請人xxx等26人先后于2008 年4月到被訴人處上班，一直從事工作至2009年10月或者12月，該事實(shí)已由被申訴人授權(quán)委托書、人事調(diào)整通知及通過委托上海浦東發(fā)展銀行廣州海珠支行發(fā)給申訴人的工資帳單足以證實(shí)。因此申請人與被申請人之間已經(jīng)形成了事實(shí)勞動關(guān)系。
二、被申請人違法解除申訴人xxx的勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)依法按照經(jīng)濟(jì)標(biāo)準(zhǔn)向xxx支付代通知金、賠償金。
申請人xxx自2008年9月10日應(yīng)聘到被申請人處一直工作至2009年11月。在東莞片（五部）從事電器營銷，職務(wù)為客戶經(jīng)理。任職以來任勞任怨，積極為被申請人的營銷工作負(fù)出自已的艱辛和努力，沒有違反公司的任何規(guī)章制度和勞動合同法的規(guī)定。2009年9月5日被申請人召開的公司部門負(fù)責(zé)人會議上突然宣布并要求xxx口頭通知辭退申請人xxx，違法解除了勞動關(guān)系，2009年11月（其實(shí)是10月份的工資，公司發(fā)放工資方式是當(dāng)月發(fā)上月的工資）的工資也沒有發(fā)放。被申請人解除與申請人的勞動關(guān)系沒有合法的理由和依據(jù)。也沒有提前30天下發(fā)書面通知。因此，根據(jù)《勞動合同法實(shí)施條例》第十九條、《中華人民共和國勞動合同法》（以下簡稱勞動合同法）第四十七、第八十七條的規(guī)定，被申請人應(yīng)向申請人朱茂德：1、支付補(bǔ)發(fā)2009年11月（其實(shí)是10月份）一個(gè)月的工資5945元（月平均5945元=77285元/13個(gè)月）；2、支付代通知金一個(gè)月工資5945元；3、支付違法解除勞動合同賠償金10170元（1130x3x2x1.5=10170元）。
三、被申請人無故免除申請人xxx的職務(wù)，違法解除其勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)依法向xxx支付代通知金、賠償金。
申請人xxx自2008年4月1日應(yīng)聘到被申請人處工作一直至2009年11月，職務(wù)為部長。負(fù)責(zé)主管東莞片（五部）的電器營銷工作，申請人盡心盡力做好本職工作，帶領(lǐng)東莞片區(qū)的業(yè)務(wù)人員和推廣人員想盡千方百計(jì)做好銷售工作，盡量減少經(jīng)濟(jì)危機(jī)帶來的影響。但確因金融危機(jī)等客觀原因存在，業(yè)績受到一定影響。因此，被申請人則在2009年11月突然下發(fā)免職通知。變相解除勞動關(guān)系。被申請人單方解除勞動關(guān)系不符合《勞動合同法實(shí)施條例》第十九條的規(guī)定，解除事由不具有合法性，根據(jù)《勞動合同法》第四十七條第一款規(guī)定：經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。第八十七條規(guī)定：用人單位違反本法規(guī)定解除或終止勞動合同，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。申訴人xxx要求：1、被申訴人支付代通知金一個(gè)月工資共9600元（每月基本工資4800+補(bǔ)貼4800=9600元）；2、被申訴人支付違法解除勞動合同賠償金13560元（1130x3x2x2=13560元）。
四、被申請人應(yīng)當(dāng)向申請人xxx等26人依法支付未簽書面合同的雙倍工資。
申請人xxx等26人自2008年4月先后入職被申請人處工作。入職以來，被申請人從沒有與申請人簽訂書面勞動合同，也沒有依法購買社會保險(xiǎn)。根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》（以下簡稱勞動合同法）的第八十二條第一款規(guī)定：用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。因此被申請人應(yīng)當(dāng)向申請人依法支付雙倍工資。申請人xxx等26人每人的詳細(xì)請求見申請書所請求的第一項(xiàng)。勞動合同法第八十二條第二款規(guī)定：用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。申訴人xxx等11人于2008年4月入職至2009年5月已滿一年，視為無固定期限勞動合同?！吨腥A人民共和國勞動合同法實(shí)施條例》第六條規(guī)定： 用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并與勞動者補(bǔ)訂書面勞動合同；勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，并依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。前款規(guī)定的用人單位向勞動者每月支付兩倍工資的起算時(shí)間為用工之日起滿一個(gè)月的次日，截止時(shí)間為補(bǔ)訂書面勞動合同的前一日。第七條規(guī)定： 用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，自用工之日起滿一個(gè)月的次日至滿一年的前一日應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應(yīng)當(dāng)立即與勞動者補(bǔ)訂書面勞動合同。
五、被申請人應(yīng)依法支付法定節(jié)假日加班費(fèi)和休息日加班費(fèi)。
根據(jù)被申請人的節(jié)假日不放假的書面通知顯示，申請人從2008年4月至2009年10月底工作以來，法定節(jié)假日及休息日都在加班做好營銷工作。被申請人應(yīng)當(dāng)依法支付法定節(jié)假日加班費(fèi)和休息日加班費(fèi)。并且申請人在仲裁申請書上所主張的數(shù)額低于被申請人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)的數(shù)額。
綜上所述，本案事實(shí)清楚，相互關(guān)系明確，申請人xxx等26人的仲裁主張既有事實(shí)依據(jù)又有法律依據(jù)，在此，敬請仲裁庭依法仲裁支持申請人xxx等26人的請求事項(xiàng),維護(hù)申請人的合法權(quán)益。
此致
廣州市海珠區(qū)勞動爭議仲裁委員會
委托代理人：田發(fā)園律師
年 月 日
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