0571-22931819
郭xx訴南京市第x建筑公司勞動爭議仲裁案
2017-01-07 08:00:13
無憂保
1、案情簡介 申訴人郭xx系被申訴人南京市第x建筑公司工作四十多年的老職工，申訴人獲獎無數(shù)，現(xiàn)擔(dān)任工程項目部副經(jīng)理，雙方簽訂無固定期限勞動合同。2008年2月被訴人突然口頭通知申訴人解除與其之間的勞動關(guān)系，并拒絕提供書面的解除通知。申訴人離法定退休年齡只有兩年，單位的做法使他實在不能接受。多方咨詢、申訴無果，委托本所律師代理，請求撤銷公司的解除決定。2、仲裁結(jié)果 南京市勞動仲裁委認(rèn)為：《勞動合同法》第43條規(guī)定，用人單位單方解除勞動合同，應(yīng)事先將理由通知工會。因被訴人未提供事先將與申訴人解除勞動合同的理由通知工會的相關(guān)證據(jù)，故被訴人的解除行為違反了相關(guān)法定程序，不能成立。被訴人應(yīng)撤銷《關(guān)于對原x分公司xxx的處理決定》，并支付申訴人2008年3月至今的生活費。關(guān)于申訴人要求被訴人支付加班工資及25%的經(jīng)濟(jì)補償金的請求，因申訴人所在崗位實行不定時工作制，故此項請求缺乏事實及法律依據(jù)。關(guān)于要求支付電話費的請求，因證據(jù)不足本委不予支持。3、代理意見 代理詞尊敬的仲裁員： 安徽皖西律師事務(wù)所依法接受本案申訴人郭xx的委托，在申訴人郭xx訴南京市第x建筑工程有限公司勞動糾紛一案中，擔(dān)任申訴人的特別授權(quán)代理人，現(xiàn)就本案爭議的事實，發(fā)表如下代理意見： 一、 被訴人單方面解除勞動關(guān)系的行為無效?！ ∩暝V人于1969年8月起開始在被訴人處工作，于2003年3月到被訴人x分公司xxx工程項目部工作，擔(dān)任項目副經(jīng)理職務(wù)，2005年9月8日雙方簽訂無固定期限勞動合同（證據(jù)一）。2008年2月26日被訴人突然口頭通知申訴人解除與其之間的勞動關(guān)系，并拒絕提供書面的解除通知（解除證明）。后經(jīng)申訴人多次要求，被訴人只向申訴人提供了一份x建人力字[2008]第035號關(guān)于對原x分公司xxx工程項目副經(jīng)理郭xx的處理決定的復(fù)印件（證據(jù)二）?！ ?、被訴人單方面的解除行為程序違法 《勞動合同法》第四十三條規(guī)定“用人單位解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，工會有權(quán)要求用人單位糾正，用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會。”被訴人本身有工會組織，而被訴人并沒有事先將解除申訴人的理由通知工會，因此該單方解除勞動關(guān)系行為程序違法?！ ?、被訴人單方面解除行為缺乏事實和法律依據(jù) ?。?）被訴人單方面解除行為缺乏事實依據(jù) 首先被訴人于1996年起先后通過iso9001：2000質(zhì)量管理體系、iso14001：2004環(huán)境管理體系和gb/t28001：2001職業(yè)健康安全管理體系認(rèn)證。對于工程的質(zhì)量的把關(guān)，從上至下相應(yīng)的應(yīng)該由項目經(jīng)理、總工、質(zhì)量部長、質(zhì)檢員來負(fù)責(zé)，而非由一個小小主管生產(chǎn)的項目副經(jīng)理來負(fù)責(zé)。其次根據(jù)被訴人工作流程，作為主管生產(chǎn)工作的申訴人只是對施工量做個初步的統(tǒng)計，最終的結(jié)算還需要總經(jīng)理及預(yù)算人員進(jìn)行核對，若認(rèn)為上述統(tǒng)計有偏差，總經(jīng)理及預(yù)算人員都有權(quán)進(jìn)行修改。最后，申訴人在被申訴人處工作四十余年，一直兢兢業(yè)業(yè)、勤勤懇懇，多次獲得“先進(jìn)工作者”、“ 先進(jìn)職工”等榮譽稱號，得到了領(lǐng)導(dǎo)及同事的一致肯定（證據(jù)三），不存在嚴(yán)重失職的行為。因此，被訴人提到的開除申訴人的事實根本不存在，缺乏事實依據(jù)?！ 。?）被訴人單方面解除行為缺乏法律依據(jù) 根據(jù)《勞動法》規(guī)定，企業(yè)單方面解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)自己承擔(dān)舉證責(zé)任。既然被訴人以《勞動法》第二十五條第(三)款（勞動合同法第三十九條（三）項）為由解除勞動合同，就應(yīng)拿出充分的證據(jù)證明申訴人存在 “嚴(yán)重失職或營私舞弊給用人單位利益造成重大損害”的行為，而被訴人并沒有提供相關(guān)的證據(jù)。同時勞動部關(guān)于印發(fā)《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》的通知第87條之規(guī)定，勞動法第二十五條第（三）項中的“重大損害”，應(yīng)由企業(yè)內(nèi)部規(guī)章來規(guī)定。而被訴人并沒有規(guī)章制度對“重大損害”進(jìn)行規(guī)定，也就是說沒有提供相關(guān)的規(guī)章制度作為解除依據(jù)。退一步講，即使有規(guī)章制度對“重大損害”進(jìn)行了規(guī)定，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十九條之規(guī)定，用人單位根據(jù)《勞動法》第四條之規(guī)定，通過民主程序制定的規(guī)章制度，不違反國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動者公示的，可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據(jù)。被訴人的規(guī)章制度從沒有向申訴人公示過，該規(guī)章制度也不能作為解除申訴人的依據(jù)。因此，被訴人的單方面解除行為缺乏法律依據(jù)，不能成立?！ 《?、 申訴人要求被訴人支付加班費的請求符合事實和法律規(guī)定?！ 秳趧臃ā返谌艞l規(guī)定：“企業(yè)因生產(chǎn)特點不能實行本法第三十六條、第三十八條規(guī)定的，經(jīng)勞動行政部門批準(zhǔn)，可以實行其他工作和休息辦法”。因此，被訴人實行不定時工時工作制度應(yīng)當(dāng)經(jīng)勞動行政部門批準(zhǔn)，而不能由被訴人自行決定?！ ⊥艘徊街v，即使實行不定時工時制，根據(jù)《勞動部關(guān)于企業(yè)實行不定時工作制和綜合計算工時工作制的審批辦法》第六條之規(guī)定，對于實行不定時工作制的職工，企業(yè)應(yīng)在保障職工身體健康并充分聽取職工意見的基礎(chǔ)上，采用集中工作、集中休息、輪休調(diào)休、彈性工作時間等適當(dāng)方式，確保職工的休息休假權(quán)利。申訴人在2004年1月至2005年8月，雙休日及節(jié)假日期間從未休息過（證據(jù)四），雖然被訴人每個月都支付申訴人加班工資，但是該加班工資遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于申訴人應(yīng)該得到的全部加班工資總額（2004年1月至12月：基本工資為3720元/月，每月的工作時間為20.92天，每天工資為177元，每年的雙休日為104天，故加班工資計104×177×2=37024元，已支付5200元，故還應(yīng)支付31824元。2005年1月至8月：基本工資3720元，雙休日為70天，共計24920，已經(jīng)支付了3625元，故還欠21295元。從2004年1月至2005年8月 應(yīng)支付雙休日加班費為53119元。另：2004年1月至2005年8月共有17天法定節(jié)假日，法定節(jié)假日的加班費比雙休日多一倍，故177×17=3009元。）。因此，申訴人要求被訴人支付加班費的要求符合事實和法律依據(jù)。 三、返還申訴人電話費1208.39元的要求符合事實和法律依據(jù)。 2004年底，為了工作的順利進(jìn)行，申訴人所在的xx項目部急需添置一部辦公電話，被訴人要求申訴人以自己的名義安裝電話并先行墊付每月的電話費，項目完工后，憑發(fā)票到被訴人處報銷。xx項目完工后，申訴人多次要求被訴人報銷墊付的電話費，被訴人無故一拖再拖直至今日。上述電話的安裝及日常話費都是為了被訴人的日常工作及義務(wù)聯(lián)系所需，屬于被訴人的經(jīng)營成本，理應(yīng)由被訴人承擔(dān)。因此，被訴人應(yīng)當(dāng)返還由申訴人墊付的電話費1208.39元。 綜上所述，本代理人認(rèn)為申訴人的仲裁請求合理合法，有充足的事實和法律依據(jù)，請求仲裁委支持申訴人的仲裁請求，維護(hù)申訴人的合法權(quán)益。
代理人：安徽皖西律師事務(wù)所 滕旭輝：律師 2008年3月x日4、后記 南京市勞動爭議仲裁委員會最終采納了代理人的觀點，當(dāng)事人十分滿意，多次對本所律師表達(dá)了感激之情。對于加班費及電話費的請求不是原告的主要目的，重要的是繼續(xù)履行原勞動關(guān)系。
聲明：本站原創(chuàng)文章所有權(quán)歸無憂保所有，轉(zhuǎn)載務(wù)必注明來源；
轉(zhuǎn)載文章僅代表原作者觀點，不代表本站立場；如有侵權(quán)、違規(guī)，請聯(lián)系qq：1070491083。
