0571-22931819
標簽： 勞動合同
丹陽律師韋正夫勞動合同糾紛案代理詞選
2017-01-07 08:00:13
無憂保
丹陽律師韋正夫勞動合同糾紛案代理詞選
方××等訴江蘇××裝飾耐火板材料有限公司勞動合同糾紛案
原 告 代 理 詞
審判長、審判員：
江蘇鎮(zhèn)江維爾達律師事務(wù)所接受方××等九原告的委托，指派我擔(dān)任其與被告江蘇××裝飾耐火板材料料有限公司勞動合同糾紛一案的代理人。接受委托后，本代理人調(diào)閱了案卷，走訪了知情人，剛才又聽取了法庭調(diào)查情況，對本案的案情有了較為全面的認識。本代理人認為，本案被告嚴重違反《勞動法》，長期克扣勞動者工資，拒不履行自己該承擔(dān)的社會保險責(zé)任，且擅自解除勞動合同，無視勞動者合法權(quán)益，情節(jié)較為嚴重?，F(xiàn)本代理人針對本案的幾個焦點問題，簡要發(fā)表如下代理意見，供合議庭參考。
一、被告在自己存在嚴重違法侵權(quán)的背景下，不思己過，反誣他人，單方面對原告作出的《解除勞動合同的通知》，既違反法律和情理，又違反了勞動合同的約定。依法應(yīng)予以撤銷，或依法給原告發(fā)放解除勞動合同的經(jīng)濟補償金和賠償金。
首先，被告存在嚴重違法、侵權(quán)的事實。被告為榨取勞動力的剩余價值，令原告每天工作12小時，且全年幾乎不讓原告休息一天，讓原告一年內(nèi)出勤365天，（折合標準工日達796天左右），要為被告一年干了兩年的活。被告是在變相強迫原告過度勞動，對原告身體進行摧殘，違反了《勞動法》第36條、第38條、第40條、第41條的規(guī)定，嚴重侵犯了原告的休息權(quán)和休假權(quán)。由于原告全體職工的努力，全年為被告創(chuàng)造了800多萬元利潤。被告不但不發(fā)一分獎金，反而克扣原告全年加班加點工資達78240.16元，且不允許原告申辯和索要，此行為又違反了《勞動法》第44條、第51條、第91條之規(guī)定。此外，原告從事的是“司爐工”這一特殊工種?！秳趧臃ā返?5條、第68條明確規(guī)定：“從事特種作業(yè)的勞動者，必須經(jīng)過專門培訓(xùn)并取得特種作業(yè)資格。”“用人單位應(yīng)當(dāng)建立職業(yè)培訓(xùn)制度，有計劃地對勞動者進行職業(yè)培訓(xùn)。從事技術(shù)工種的勞動者，上崗前，必須經(jīng)過訓(xùn)練。”《鍋爐、壓力容器安全監(jiān)察暫行條例》第九條規(guī)定：“使用鍋爐壓力容器的單位，必須對操作人員進行技術(shù)培訓(xùn)考核工作。司爐工必須經(jīng)過考試，取得當(dāng)?shù)劐仩t壓力容器安全監(jiān)察機構(gòu)頒發(fā)的合格證，才準獨立操作。”然而，被告為了賺取高額利潤，降低成本開支，長期不對原告進行培訓(xùn)，其中大多數(shù)人都被被告強令在危險崗位上長期無證操作，長期超負荷勞作，原告的生命和健康在被告眼里已被視如草芥。其老板之黑心由此可見一斑。
其次，被告存在嚴重違章、違約的事實。由于原告沒有經(jīng)過培訓(xùn)，在操作上掌握不準也在所難免。2000年下半年，雨天多，煤常常是濕淋淋的，清灰劑也受潮結(jié)塊，熱效率明顯降低。但公司的生產(chǎn)任務(wù)卻有增無減，幾乎超過99年的一倍，鍋爐的汽壓又一定要達到九公斤才能開汽供生產(chǎn)車間使用。若在操作過程中，汽壓一但降下來，導(dǎo)致汽供應(yīng)不上，生產(chǎn)操作被迫中斷，那么，一車板的損失就在一萬元以上。在此情況下，生產(chǎn)車間的負責(zé)人卞××（被告的副總經(jīng)理）多次指令鍋爐房的司爐工，“舍小財求大利”，在濕煤中多加些清灰劑助燃，以保證火力，保證汽壓，保證煙道暢通。被告也以實際行動及時足量地向鍋爐房供應(yīng)了清灰劑，以配合原告和一車間燒爐和生產(chǎn)的需要。當(dāng)時原告根本不知道有什么每萬張0.141噸的定額，再說執(zhí)行卞總的指令是原告的職責(zé)，原告不敢不聽。還有，由于原告沒有經(jīng)過培訓(xùn)，操作上也很難把握。整整一年公司都沒有說原告做錯了什么，沒有提醒過或要求過原告什么。現(xiàn)突然說原告長期無證上崗，長期超標耗用清灰劑，這不是明擺著找借口在“整”原告嗎？如果真有責(zé)任，那么也應(yīng)該是生產(chǎn)車間和鍋爐房的負責(zé)人卞××，而不是原告，原告僅僅是執(zhí)行者而已。為了息事寧人，為了保住飯碗，原告違心同意承擔(dān)25%的補償責(zé)任。然而，被告卻出爾反爾，仗勢欺人，進而單方面作出了中止、解除勞動合同的決定和通知。此決定和通知適用的公司規(guī)章制度和合同書約定條款以及法律的規(guī)定都有不當(dāng)。公司的《機械設(shè)備電氣設(shè)備損壞、原材料損失賠償制度》第一條規(guī)定：“對違章操作的，造成設(shè)備損壞，原材料損失者，要賠償總損失的50%，損失嚴重者（損失達萬元以上）并解除勞動合同”；第二條規(guī)定“對操作失誤的造成設(shè)備損壞，原材料損失者，要賠償總損失的20%”。首先，原告不存在違章操作（最多只應(yīng)認定操作失誤，被告也只要求原告承擔(dān)25%的責(zé)任），其次，人均損失也達不到萬元以上（按被告的數(shù)字認定，人均也還不到七千元），達不到被告規(guī)定的解除合同的條件。此外，原告與被告簽訂的《勞動合同書》第五條第1款c項規(guī)定：“乙方嚴重違反甲方規(guī)章制度中明文解除勞動合同條款，經(jīng)教育后仍然不改的”“甲方可以解除勞動合同”。然而，原告并沒有達到規(guī)章制度中明文解除勞動合同條款的條件，且也沒有“經(jīng)教育后仍然不改”，原告已“承認”有失誤，并按被告的意思簽字“同意”承擔(dān)25%的責(zé)任，被告自己承擔(dān)75%的責(zé)任。在此情況下，被告出爾反爾，仍單方面解除勞動合同，當(dāng)屬違約之舉。被告對原告適用《勞動法》第25條第（二）、（三）款，也是錯誤的，相對于被告長期嚴重侵害勞動者合法權(quán)益的惡劣情節(jié)，原告的“失誤”根本談不上“嚴重”之說。其實，原告天天早出晚歸，循規(guī)蹈矩，也不存在“嚴重違反勞動紀律和規(guī)章制度”，以及“嚴重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害”之情形。相反，原告是長年累月在危險而關(guān)鍵崗位上超負荷工作，恪盡職守，忠實地執(zhí)行指令，給被告帶來了巨大的經(jīng)濟利益！原告倒底是“功臣”還是“罪人”？我想大家心里已早有公斷。
目前，原告已無意再回被告單位上班，由于被告有“克扣或者無故拖欠勞動者工資”、“拒不支付勞動者延長工作時間工資”的違法情形存在，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十五條之規(guī)定，勞動者有權(quán)提出解除勞動合同，并可要求被告支付勞動報酬、經(jīng)濟補償金和賠償金。因此，原告有權(quán)要求依法撤銷被告作出的《解除勞動合同的通知》，有權(quán)自己依法提出“解除勞動合同的請求”，并要求被告依法支付經(jīng)濟補償金和賠償金。
二、裁決書對原告2000年度日工資（標準工時日平均工資）的計算和認定數(shù)字錯誤。補發(fā)、補償、賠償?shù)哪晗迲?yīng)為三年半。
被告與原告在合同上寫的月基本工資雖然只有300或400元，但全公司無一人按此標準執(zhí)行過。在實際操作中，這條約定已經(jīng)變更。生產(chǎn)車間（即一車間）是按每月的效益來折算月工資的，一名職工一天工作八小時為一個工，原告司爐工是特殊工種，被告是按原告實際出勤日每天1.35工的標準給原告計算日工資和月工資的。這是公認的事實。因此，要認定原告在2000年度的日工資（標準工時日平均工資），最客觀公正的計算方法是：全年的實發(fā)工資除以全年的實際出勤天數(shù)得出出勤日的每天實際收入再除以系數(shù)1.35得出標準工時日平均工資（即每日八小時工時制的日平均工資）。以原告方××為例，全年實發(fā)工資為10967元，全年實際出勤天數(shù)為365天，那么，方××的標準工時日平均工資為：（10967 ÷ 365）÷1.35=22.26元。而仲裁書卻機械地認定，方××的日工資，上半年為300÷20.92=14.34元，下半年調(diào)整為340÷20.92=16.25元。這顯然是錯誤的。首先，仲裁書無視了上述被告公司按生產(chǎn)效益對職工計發(fā)工資的客觀事實；其次，退一步說，就算原告承認合同書上的約定，那么除300元月基本工資外，還有“崗位補貼按甲方有關(guān)規(guī)定執(zhí)行”又是怎么算的？要知道，按照法律規(guī)定崗位補貼也是工資的重要組成部分?。≡俅?，300元、340元都是丹陽市的職工最低工資標準，難道這就是丹陽市的國有企業(yè)同行業(yè)的工資水平？根據(jù)《江蘇省外商投資企業(yè)勞動管理辦法》第十二條規(guī)定“外商投資企業(yè)中方職工的工資標準、分配形式和獎勵、津貼制度，由企業(yè)自主決定。中方職工的工資水平，按照不低于所在地同行業(yè)國有企業(yè)平均工資水平120%的原則確定，并根據(jù)經(jīng)濟效益狀況和居民生活費用價格指數(shù)，適時增加職工工資。”“外商投資企業(yè)的工資、獎金、津貼、和補貼等，應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定納入工資總額管理。”依此規(guī)定，方××的月工資最低也得是300 ×120%=360（上半年）、340×120%=408（下半年）。由此可見，仲裁書上對原告標準工時日平均工資的計算和認定，從事實上到法律和政策上都是存在問題的，必須予以糾正。至于年將實際出勤天數(shù)依法折算成年每天正常工作八小時的正常工作日數(shù)，原告尊重仲裁會確定的數(shù)字。其余的數(shù)字必須相應(yīng)糾正（詳見表一）。
此外，由于的克扣工資的行為是連續(xù)不斷的，訴訟時效并未超過，因此，應(yīng)要求被告賠償三年半的克扣工資以及補償金和賠償金。現(xiàn)被告拒不提供原告等自九七年八月以來的考勤和工資發(fā)放表，應(yīng)依法按照有利于原告的原則，根據(jù)2000年的克扣、補償、賠償標準乘以3.5倍。
三、為勞動者辦理醫(yī)療、養(yǎng)老、失業(yè)等社會保險是被告的法定職責(zé)，應(yīng)責(zé)令其為原告依法補辦。
《勞動法》：第71、72、73條規(guī)定“ 國家發(fā)展社會保險事業(yè)，建立社會保險制度，設(shè)立社會保險基金，使勞動者在年老、患病、工傷、失業(yè)、生育等情況下獲得幫助和補償。” “用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費。” “勞動者享受社會保險待遇的條件和標準由法律、法規(guī)規(guī)定。”〈〈江蘇省外商投資企業(yè)勞動管理辦法〉〉第13條規(guī)定“外商投資企業(yè)必須依照有關(guān)法律、法規(guī)和國家的規(guī)定為中方職工辦理養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)、工傷和生育等各項社會保險”?！础赐赓Y企業(yè)法〉〉第12條規(guī)定“ 外資企業(yè)雇用中國職工，應(yīng)當(dāng)依法簽訂合同，并在合同中訂明雇用、解雇、報酬、福利、勞動保護、勞動保險等事項” 國務(wù)院在1999年1月22日發(fā)布的《社會保險費征繳辦法》中明確把“外商投資企業(yè)”納入了三項保險費（基本養(yǎng)老保險費、基本醫(yī)療保險費、失業(yè)保險費）的征繳范圍。我國至今沒有一條法律法規(guī)或政策將座落在小城鎮(zhèn)的外商投資企業(yè)排除在依法參加社會保險之外?？梢哉f，被告無故不繳納社會保險費的行為是絕對錯誤的，責(zé)任完全在被告。根據(jù)〈勞動法〉第100條之規(guī)定，應(yīng)責(zé)令其為原告依法補辦有關(guān)保險手續(xù)，并限期交納相關(guān)費用。
綜上所述，被告長期以來無視原告的合法權(quán)益，嚴重違反勞動法及相關(guān)法規(guī)，非法拖欠克扣原告的工資，非法解除勞動合同，不給勞動者提供起碼的社會保障。請求法院判令其依法承擔(dān)補發(fā)、補辦、補償、賠償?shù)确韶?zé)任，以維護法律的尊嚴，切實保護勞動者的合法權(quán)益。
原告代理人： 韋正夫
2001年6月28日
聲明：本站原創(chuàng)文章所有權(quán)歸無憂保所有，轉(zhuǎn)載務(wù)必注明來源；
轉(zhuǎn)載文章僅代表原作者觀點，不代表本站立場；如有侵權(quán)、違規(guī)，請聯(lián)系qq：1070491083。
