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北京市雄志律師事務(wù)所律師范林剛、羅春利代理75名集體工訴大唐國際下花園發(fā)電廠勞動(dòng)爭議糾紛案件追蹤之三
2017-01-08 08:00:13
無憂保
《代理詞》
尊敬的仲裁員：
北京市雄志律師事務(wù)所接受申訴人劉艷青等75人的委托，指派本律師就其與被訴人大唐國際發(fā)電股份有限公司下花園發(fā)電廠勞動(dòng)爭議糾紛一案，現(xiàn)根據(jù)庭審舉證質(zhì)證及仲裁辯論情況，特發(fā)表如下代理意見：
一、申訴人與被訴人之間存在事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系
根據(jù)根據(jù)申訴人提交的證據(jù)二和證據(jù)五，申訴人實(shí)際在被訴人處工作，和被訴人的“全民工”混崗勞動(dòng)，而且他們的社會(huì)保險(xiǎn)也是由被訴人交納，因此申訴人與被訴人之間存在事實(shí)的勞動(dòng)關(guān)系。《勞動(dòng)合同》上所謂用人單位“下花園電力實(shí)業(yè)總公司”在工商行政部門沒有登記，不是合法用工主體，同時(shí)實(shí)際上申訴人也未給被訴人以外的任何其他用人主體工作過，因此不能認(rèn)為申訴人與合同上的這個(gè)所謂“用人主體”或者其他主體有勞動(dòng)關(guān)系。勞動(dòng)關(guān)系只能是唯一的。
下花園同興電力實(shí)業(yè)總公司(下稱“同興公司”)未與勞動(dòng)者簽訂過真正的勞動(dòng)合同，同時(shí)實(shí)際上申訴人也并非為同興公司工作，工資、保險(xiǎn)也非由同興公司交納，因此同興公司與申訴人無勞動(dòng)關(guān)系。另外，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第六十七條的規(guī)定，“用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動(dòng)者”，因此，同興公司也不符合勞務(wù)派遣公司的法定要求。
被訴人提交的勞動(dòng)合同中用人主體是虛構(gòu)的。2000年簽訂的勞動(dòng)合同，合同上的公司主體“下花園電力實(shí)業(yè)總公司”在歷史上是不存在的，在工商登記檔案中根本找不到工商注冊登記，也沒有合法的營業(yè)資格，當(dāng)然就不是合法的用人主體，所以這個(gè)合同也是虛假的，不能成立的。2007年底續(xù)簽的勞動(dòng)合同是以2000年正式合同為基礎(chǔ)的，基礎(chǔ)的合同是虛假、不真實(shí)、不成立的，續(xù)簽的勞動(dòng)合同當(dāng)然也不能成立。(我們已經(jīng)調(diào)取了現(xiàn)名為“下花園同興電力實(shí)業(yè)總公司”及“大唐國際發(fā)電股份有限公司下花園發(fā)電廠”的全部工商登記檔案，證明“下花園電力實(shí)業(yè)總公司”從沒有作過工商登記更無營業(yè)資格。)
二、申訴人的工資、保險(xiǎn)及福利等與“全民工”的差距
同樣崗位、同樣工齡、同樣運(yùn)齡、同樣在被訴人處工作的申訴人的工資收入和待遇和“全民工”的差別主要有：
1、工資差距較大的幾項(xiàng)是：
(1)全民工的基本工資為每月500元，而93、94年入廠的集體工的這項(xiàng)分別是193元、185元、177元，此項(xiàng)差300余元；
(2)工齡津貼全民工為每年15元，集體工為每年4元，因申訴人的工齡為14年以上，故此項(xiàng)相差100元以上；
(3)運(yùn)齡津貼全民工如果運(yùn)齡在10年以下則每年20元，超過10年每年40元，但封頂是600元；集體工為每年3元，因申訴人的運(yùn)齡一般均在12年以上，故此項(xiàng)相差250元以上；
(4)夜餐費(fèi)2007年7月以前全民工每個(gè)夜班8元，集體工每個(gè)夜班4元，2007年7月以后經(jīng)過集體工的極力爭取發(fā)電廠后跟全民工拉齊。以每月平均13個(gè)夜班計(jì)算，每月此項(xiàng)相差52元；
2、公積金和保險(xiǎn)差距：自1993年這75名集體工入廠時(shí)起，全民工一直享有住房公積金(300元以上)和補(bǔ)充養(yǎng)老保險(xiǎn)(后名稱變?yōu)?#8220;年金”，100元以上)的待遇，也就是說發(fā)電廠至少給全民工多補(bǔ)貼一倍的錢，但集體工卻不享有這兩項(xiàng)，這兩項(xiàng)現(xiàn)在的差額是400元以上。
總計(jì)算來，從工資條上能反映出來的差額至少是1100元以上，而集體工未扣各項(xiàng)保險(xiǎn)之前的工資卻只有1000元左右，也就是說全民工和集體工工資條上的差額達(dá)到了一倍以上!此外，發(fā)電廠不定期發(fā)放的種種名目的獎(jiǎng)金也有多少不等的較大差別。
三、申訴人各項(xiàng)仲裁請求的法律依據(jù)
1、裁決被訴人與申訴人簽訂無固定期限勞動(dòng)合同；
根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第十四條，“無固定期限勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定無確定終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。
用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動(dòng)合同。有下列情形之一，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同：
（一）勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；”
說明：
本案中全部申訴人均是93、94年入廠職工，連續(xù)工作均已經(jīng)超過十年，在十年期滿并且《勞動(dòng)合同法》施行后，被訴人在申訴人沒有提出訂立固定期限勞動(dòng)合同的情況下，理應(yīng)與申訴人訂立無固定期限的勞動(dòng)合同，但事實(shí)上被訴人卻沒有這樣做，明顯違反了法律的規(guī)定。
2、裁決被訴人給予申訴人和無固定期限合同工(“全民工”)同工同酬待遇；
根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)法》第46條規(guī)定，“工資分配應(yīng)當(dāng)遵循按勞分配原則，實(shí)行同工同酬”，以及《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第十一條規(guī)定，“用人單位未在用工的同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同，與勞動(dòng)者約定的勞動(dòng)報(bào)酬不明確的，新招用的勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬按照集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定的，實(shí)行同工同酬”。《外商投資企業(yè)勞動(dòng)管理規(guī)定》第十四條規(guī)定，“企業(yè)的工資分配，應(yīng)實(shí)行同工同酬的原則。”
說明：
同工同酬的“酬”字的含義應(yīng)包括但不限于全部的工資、獎(jiǎng)金、保險(xiǎn)以至其他任何代表經(jīng)濟(jì)利益的福利待遇。如果把“酬”字的含義僅限定為工資，則根本無法實(shí)現(xiàn)真正的同工同酬，用人單位會(huì)將差別均做到其他項(xiàng)目當(dāng)中。
3、裁決被訴人補(bǔ)償申訴人
1998年1月1日以后至實(shí)現(xiàn)同工同酬之日止的工資差額部分(暫計(jì)算至
2008年4月30日為56800元)；
(依據(jù)同上條)
說明：
差額計(jì)算：
1998-2004年每月差300元，7*12*300=25200元
2005-2007年每月差800元，3*12*800=28800元
2008年，1-4月差800元，4*800=3200元
實(shí)際主張56800元。
4、裁決被訴人另支付申訴人自
2008年1月1日起至實(shí)際簽訂書面勞動(dòng)合同之日止的每月一倍工資(暫計(jì)算四個(gè)月為6000元)；
根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第八十二條規(guī)定，“用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。
用人單位違反本法規(guī)定不與勞動(dòng)者訂立無固定期限勞動(dòng)合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同之日起向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。”
說明：
本案中被訴人自申訴人入廠時(shí)起(93、94年)就沒有真正意義和申訴人簽訂書面勞動(dòng)合同，所以被訴人經(jīng)過了10多年還繼續(xù)這種狀態(tài)，應(yīng)按第一款的規(guī)定在《勞動(dòng)合同法》生效后支付每月的雙倍工資。
本案中被訴人違法本法規(guī)定不與勞動(dòng)者訂立無固定期限的勞動(dòng)合同，而且被訴人在幾年之前就應(yīng)與申訴人訂立無固定期限勞動(dòng)合同，所以自《勞動(dòng)合同法》生效之日起，應(yīng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。因?yàn)樯星芬槐兜墓べY，所以此項(xiàng)只主張一倍工資。
5、裁決被訴人為申訴人補(bǔ)交入廠以后的住房公積金；
根據(jù)《住房公積金管理?xiàng)l例》(
2002年3月22日實(shí)施)第二十條規(guī)定，“單位應(yīng)當(dāng)按時(shí)、足額繳存住房公積金，不得逾期繳存或者少繳。
對繳存住房公積金確有困難的單位，經(jīng)本單位職工代表大會(huì)或者工會(huì)討論通過，并經(jīng)住房公積金管理中心審核，報(bào)住房公積金管理委員會(huì)批準(zhǔn)后，可以降低繳存比例或者緩繳；待單位經(jīng)濟(jì)效益好轉(zhuǎn)后，再提高繳存比例或者補(bǔ)繳緩繳。 ”
說明：
住房公積金是法定應(yīng)當(dāng)為職工繳納的項(xiàng)目。電廠并非經(jīng)濟(jì)困難的單位，不符合低交和緩交的條件，所以應(yīng)足額及時(shí)為申訴人交納住房公積金。另外根據(jù)法律規(guī)定的同工同酬的要求，被訴人單位的“全民工”均享受了這項(xiàng)待遇，申訴人也應(yīng)當(dāng)享有。
6、裁決被訴人為申訴人補(bǔ)交入廠以后的補(bǔ)充養(yǎng)老保險(xiǎn)(年金)；
依據(jù)同第2項(xiàng)，同工同酬要求將被訴人對申訴人的工資、獎(jiǎng)金、保險(xiǎn)和其他福利待遇都做到與“全民工”無差別。這項(xiàng)是法律規(guī)定非強(qiáng)制交納的待遇，是企業(yè)根據(jù)自身的經(jīng)濟(jì)效益決定是否交納以及交納的比例。但既然無固定期限的“全民工”有，申訴人沒有根據(jù)不能享受，否則就違反了同工同酬之規(guī)定。
四、關(guān)于舉證責(zé)任的承擔(dān)
根據(jù)《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第六條的規(guī)定(發(fā)生勞動(dòng)爭議，當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果)，《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十三條(因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生的勞動(dòng)爭議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任)，《勞動(dòng)和社會(huì)保障部關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》(勞社部發(fā)2005第12號)第二項(xiàng)之規(guī)定，被訴人應(yīng)提供其掌握管理的下列證據(jù)：
(1)從1998年至今申訴人的工資收入明細(xì)、工資項(xiàng)目明細(xì)、工資項(xiàng)目的計(jì)算依據(jù)；
(2)與申訴人相同工齡、相同運(yùn)齡、相同崗位的全民工的工資收入明細(xì)、工資項(xiàng)目明細(xì)、工資項(xiàng)目的計(jì)算依據(jù)；
(3)自入廠以來申訴人的社會(huì)保險(xiǎn)繳納明細(xì)；
(4) 申訴人填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報(bào)名表”等招用記錄。
綜上，申訴人的各項(xiàng)仲裁請求均是合法、合理的，被訴人作為一個(gè)在境外上市的外商投資企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)理應(yīng)嚴(yán)格遵守國家的勞動(dòng)法律法規(guī)，讓勞動(dòng)者在一個(gè)和諧、公正、平等的氛圍下積極向上和安心地為單位效力，但被訴人卻一直對申訴人采取差別待遇，不依法與申訴人簽訂無固定期限的勞動(dòng)合同，同工卻不同酬，以上事實(shí)希望仲裁庭能夠予以認(rèn)定，并全部支持申訴人的仲裁請求，以維護(hù)勞動(dòng)者的合法的權(quán)利，從而悍衛(wèi)法律的尊嚴(yán)，另外本案極具代表性，如果處理得當(dāng)一定會(huì)成為全國勞動(dòng)仲裁的典范，從而加速中國的法治進(jìn)程!
申訴人與被訴人的力量嚴(yán)重失衡，《勞動(dòng)合同法》及其他勞動(dòng)法律法規(guī)規(guī)章的制定從立法根源上基本拉平了這個(gè)天平，但是否能達(dá)到真正的實(shí)際上的平衡還取決于仲裁機(jī)構(gòu)的公正裁決!75名申訴人及其代理律師拭目以待，希望貴委能依法公正裁決。謝謝。
此致
張家口市勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)
代理人：北京市雄志律師事務(wù)所律師(范林剛、羅春利)
2008年 6 月 5 日
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