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防止工程招標中“掛靠”現(xiàn)象的解決辦法
2017-01-28 08:00:01
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防止工程招標中“掛靠”現(xiàn)象的解決辦法 建設(shè)工程招標中的“掛靠”現(xiàn)象，即包工頭以某建筑公司的某個項目經(jīng)理的名義參加工程投標，中標后項目經(jīng)理在施工過程中不到位，施工完全由包工頭控制。有的包工頭甚至同時有幾個工程項目分別掛靠幾個公司;更有甚者，一個包工頭同時以幾個公司的名義參加一個工程項目的投標，從而進行圍標、串標。最為惡劣的是，一些帶有黑社會性質(zhì)的團伙采取恐嚇等手段強行要求施工單位給予掛靠。這種“掛靠”現(xiàn)象是破壞建筑市場秩序、導(dǎo)致工程質(zhì)量差、工期和投資得不到有效控制的嚴重問題。對此，國家已頒布了有關(guān)法律法規(guī)，嚴令禁止。但這種情況還是時有發(fā)生?！ ∵@種掛靠現(xiàn)象產(chǎn)生的原因有這樣幾個方面： 一是施工單位本身的原因。一些施工單位一味追求業(yè)務(wù)量多，同時管理能力又不夠，負責(zé)人便貪圖省事，把工程讓人承包了事，而一些具有項目經(jīng)理資格的人又沒有足夠的資金、設(shè)備、周轉(zhuǎn)材料，無法對工程項目實行承包管理，于是施工單位負責(zé)人就把工程讓給他人承包。還有一些施工單位負責(zé)人則是出于另外的利益原因而利用職權(quán)剝奪項目經(jīng)理的職權(quán)，讓他人行使。此外，參加工程投標往往需要投入一定的費用，但中標的機會又不大，如果沒中標則浪費了這筆費用，一些施工單位便讓一些資金雄厚的承包人去參加投標，條件是中標后讓其承包施工?！ 《欠煞ㄒ?guī)還不夠細化、明確，執(zhí)行起來有一定難度?！ ∪怯捎谡袠斯ぷ髯龅貌粔蚣氈?、完善?！ ∮捎趯@種現(xiàn)象打擊不力，導(dǎo)致這種現(xiàn)象越演越烈。作為實際承包者，由于有利可圖，當(dāng)然是求之不得、想盡辦法來搞掛靠承包。而作為被掛名的項目經(jīng)理，則大都抱著這樣的心理：只要工程不出什么大問題，自己就一點損失都沒有，還可以算作自己的一個業(yè)績;即使出了大問題，首先也是公司負責(zé)人和實際承包人的責(zé)任大，自己也不會有太大的影響，反正自己沒有真正管那項工程，還可以說自己是被迫讓人掛靠的，至于經(jīng)濟賠償，按慣例都是由實際承包人來承擔(dān)，所以被掛名的項目經(jīng)理就抱著無所謂的態(tài)度聽之任之。 “掛靠”行為在工程招標投標時并不容易發(fā)現(xiàn)，但到了施工時就基本上暴露無遺，其最根本的特征就是：掛名的項目經(jīng)理不是真正的施工管理者，沒有施工決策權(quán)，通常都不在該項目施工中工作，項目部的其他管理人員也大都不到位。也正是因為這樣才導(dǎo)致工程質(zhì)量差、工期、投資得不到有效控制等問題。因此，往往只能在施工階段對掛靠行為進行認定?！ ∫驌暨@種掛靠行為，就要能夠掌握充足的證據(jù)準確地認定之。這一點并不難做到。我們可以在工程招標時在招標文件中作這樣的規(guī)定：以下情況視為項目經(jīng)理不到位(即掛靠施工)：1，項目經(jīng)理不參加第一次工程會議或監(jiān)理方強調(diào)必須參加的重要會議;2，連續(xù)兩次不參加工程例會;一個月內(nèi)兩次不參加工程例會的情況發(fā)生兩次;3，累計五次缺席工程例會;4，三次離開工地前未向監(jiān)理方提交書面報告;5，一個月內(nèi)在工地時間不足五分之二;6，累計不在工地時間達到總工期的三分之一。這樣就能夠方便地掌握掛靠施工的證據(jù)、準確地進行認定。 認定了掛靠行為，就可以予以處罰。有的監(jiān)理單位或業(yè)主方對掛靠行為采取經(jīng)濟處罰手段，扣除一定數(shù)量的工程款，這種做法沒有什么效果，有時甚至適得其反。那些掛靠者往往都是經(jīng)濟實力雄厚的，扣罰一點錢對他來說算不了什么，反正總不至于罰到虧本，否則他就會中途停工，結(jié)果損失最大的還是業(yè)主。罰他一點錢，他無非是少賺點而已，總比沒得做、沒得賺要好，何況他還可以通過偷工減料來彌補。那些掛靠者采取圍標、串標等手法攫取工程，承包價往往偏低，所以從一開始就打定主意要偷工減料。加之他們擁有雄厚的經(jīng)濟實力，甚至有的帶有黑社會性質(zhì)，因此當(dāng)其在施工中偷工減料被監(jiān)理人員發(fā)現(xiàn)受到阻礙時，就對監(jiān)理人員進行收買、恐嚇乃至傷害?！ ∫嬲龂绤柎驌魭炜渴┕ば袨?，就必須采取法律手段。《中華人民共和國招標投標法》中第五章第五十四條規(guī)定：“投標人以他人名義投標······構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！奔热环缮嫌辛艘罁?jù)，就要充分利用。當(dāng)然，這條法律條款闡述得還不夠詳細、具體，因此還要善于運用。怎樣才叫做“構(gòu)成犯罪”?犯罪程度根據(jù)什么來認定?各種犯罪程度的處罰尺度是怎樣的?第五十四條沒有闡述清楚。如果不能有效地界定，也就不能給予恰當(dāng)?shù)奶幜P。這固然是現(xiàn)今法律中的一個不足之處，但也并不等于它根本無法運用?！ ≌袠送稑耸且环N經(jīng)濟活動行為，經(jīng)濟活動行為是建立在合同基礎(chǔ)上的，而合同也是具有法律效力的。招標文件和投標書也是合同的組成部分。因此，招標人可以在招標文件中對“構(gòu)成犯罪”的行為作出規(guī)定，投標人愿意參加投標，即表示同意這種規(guī)定，并接受相應(yīng)的處罰條款，這樣招標單位就有了明細具體的處罰依據(jù)。這是一種利用合同約定來彌補法律規(guī)定上的不足的做法。例如，在招標文件中寫明：“投標人同意接受以下條款：投標人如在工程施工中······則視為投標人以他人名義投標，是投標中的欺騙行為，根據(jù)《中華人民共和國招標投標法》中第五章第五十四條之規(guī)定，視為構(gòu)成犯罪，招標人有權(quán)勒令中標單位退場且不予結(jié)算，同時可按工程造價(或其一定比例)作為涉案金額追究投標人的刑事責(zé)任及經(jīng)濟賠償責(zé)任?！?還可以進一步將條款內(nèi)容細化，例如投標單位負責(zé)人、項目經(jīng)理、實際投標人這三個掛靠實施主體的責(zé)任分攤等。) 有了這樣的合同法律約定，投標單位負責(zé)人、項目經(jīng)理、實際投標人就會有所顧忌。只有把這種掛靠施工行為上升到刑事犯罪的層次，予以嚴厲的刑事處罰，才能對實施者產(chǎn)生威懾作用。 法律法規(guī)本身就是屬于意識形態(tài)方面的東西，因此在法律法規(guī)中，什么樣的事情是屬于什么樣的性質(zhì)，都是人為來規(guī)定的，而不是客觀的。當(dāng)法律法規(guī)規(guī)定得不夠詳細時，就需要合同等輔助手段來作補充規(guī)定。事物的特征包括“質(zhì)”和“量”兩方面，因此，一個事物在被定性前，其所謂“什么樣”，乃是指其量化特征。也就是說，對事物進行定性，必須建立量化標準，以量定性，通過確定合理的量來確定事情的性質(zhì)，從而對具備這種性質(zhì)的事情進行處理。上述“······視為投標人以他人名義投標，是投標中的欺騙行為······按工程造價作為涉案金額”的合同約定做法，就是這樣一種通過把行為量化來確定其性質(zhì)的做法?！ 【C上所述，可以在招標工作中采取以下具體做法來防止掛靠施工： 1，在招標公告中聲明本項工程嚴禁掛靠施工，招標中將采取嚴格的措施防止掛靠現(xiàn)象，請投標單位務(wù)必注意。報名投標單位必須由公司負責(zé)人親自前來報名?！ ?，在招標文件中作出關(guān)于項目經(jīng)理不到位、掛靠施工的定義規(guī)定，同時規(guī)定，兩名(或三名)以上主要管理人員不到位，亦視為掛靠施工。對掛靠施工作出處罰規(guī)定(如上所述)?！ ?，在招標文件中聲明：本工程將實行對施工員、質(zhì)量安全員、材料員等管理人員的失職、違規(guī)行為進行記過處理的制度，一次重大失職、違規(guī)或三次一般性失職、違規(guī)，將要求予以撤換，同時算項目經(jīng)理失職一次。項目經(jīng)理兩次重大失職、違規(guī)或四次一般性失職、違規(guī)，將要求予以撤換，撤換后施工單位必須派兩名不低于原項目經(jīng)理資質(zhì)、業(yè)績的項目經(jīng)理來主持工作。如施工單位無法派出兩名符合要求的項目經(jīng)理來主持工作，則視為沒有能力繼續(xù)承擔(dān)本項目施工，業(yè)主方可勒令施工單位中途退場，且不予結(jié)算。對項目經(jīng)理、主要管理人員的處理情況將上報當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)主管部門、招標管理部門。 4，要求投標單位提交投標項目經(jīng)理的證書、經(jīng)公正處公正了的簽名樣式、私章樣式?！ ∫獜氐锥沤^掛靠施工問題，還是需要政府采取進一步措施，例如修改完善法律，建設(shè)主管部門、招標管理部門建立項目經(jīng)理、施工員、質(zhì)量安全員、材料員等管理人員失職違規(guī)記過公告欄，建立切實可行的舉報制度，等等?！ ‖F(xiàn)實中還有這樣一種情況：項目經(jīng)理雖然到了位，但并不真正享有項目決策權(quán)，項目決策權(quán)實際上掌握在幕后承包人手里，只不過是由項目經(jīng)理出面。這種情況是無法杜絕的，也沒有必要去干涉，它對工程的不利影響不大，項目經(jīng)理畢竟有較強的專業(yè)知識和管理水平，既然在位，總還是能夠發(fā)揮一定的作用，尤其對于關(guān)鍵的質(zhì)量問題，他不敢置個人名譽和前途不顧。在要求項目經(jīng)理必須到位的情況下，由于項目經(jīng)理的作用和責(zé)任較大，這種情況往往會是項目經(jīng)理以技術(shù)參股的形式占有一定股份，從而成為一種股份制項目承包管理模式。（轉(zhuǎn)自網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán)，請聯(lián)系刪除）
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