0571-22931819
標(biāo)簽： 指南
【寫作指引】律師法律文書寫作的終極指南 （執(zhí)業(yè)必備）
2017-01-28 08:00:01
無憂保
【寫作指引】律師法律文書寫作的終極指南 （執(zhí)業(yè)必備）2015-07-27 律脈 編者按 臺(tái)灣的王澤鑒先生曾在其治學(xué)談話中吐露心扉：“雖然我快要70歲了，但是我每天寫作、看書起碼每天保持8個(gè)小時(shí)，而且?guī)缀鯖]有一天中斷，我早上4點(diǎn)半5點(diǎn)半起。大家一定認(rèn)識(shí)尊敬的法學(xué)家史尚寬先生，我跟他的公子說那個(gè)書要捐給我們，說老太爺怎么寫那么多書，他說家父早上5點(diǎn)鐘起來，數(shù)十年如一日從來沒有間斷過。”是的，寫太重要了，加之中國大陸式訴訟的現(xiàn)實(shí)境遇：法律文書寫作功底遠(yuǎn)勝過你的辯論才能。而從現(xiàn)實(shí)人們的經(jīng)驗(yàn)積累來看多少法律人總是高看說（辯）的理論，低看寫作的經(jīng)驗(yàn)，今天小編這一碟小菜就是特別為大伙烹制的關(guān)于民事文書寫作的大餐。 來源：法律先生 一、查清基本的事實(shí) 在一番調(diào)查取證之后，糾紛的事實(shí)基本清楚，原告的律師就可以考慮撰寫起訴狀了。筆者強(qiáng)調(diào)必須在查清糾紛基本事實(shí)的基礎(chǔ)上才可以撰寫起訴狀，因?yàn)閷?shí)踐中一些律師太過于著急撰寫起訴狀，往往一接受委托，簡(jiǎn)單聽聽委托人的陳述，看看委托人提供的材料，就下筆千言。下筆千言固然容易，但極有可能離題萬里。法院審理是圍繞著原告起訴狀主張的事實(shí)和理由以及訴訟請(qǐng)求進(jìn)行的，如果立案之后，律師發(fā)現(xiàn)原先了解的事實(shí)有誤，法庭上律師再試圖改變起訴狀中的陳述，就會(huì)為對(duì)方留下攻擊的缺口。 查清糾紛的基本事實(shí)，其實(shí)不單單意味著事實(shí)的清楚，更關(guān)鍵的是，應(yīng)該考慮支持這些事實(shí)的證據(jù)是否確實(shí)、充分。律師在起草起訴狀時(shí)所依據(jù)的事實(shí)應(yīng)該是有證據(jù)支持的事實(shí)，而不僅僅是原告陳述的事實(shí)。 二、查清當(dāng)事人底細(xì) 如果委托人是自然人，這種查驗(yàn)工作是非常簡(jiǎn)單的。讓委托人帶來身份證，看看身份證就解決了一切問題，只要不出現(xiàn)冒名頂替的笑話，就沒有什么大事。將委托人的身份證復(fù)印兩份，一份立案時(shí)提交法院，另一份律師卷里留存。 如果委托人是單位，我們需要首先分清是企業(yè)還是事業(yè)單位、行政機(jī)關(guān)或者群眾組織。 如果是委托人是企業(yè)，一定有《營業(yè)執(zhí)照》。從企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照上我們還可以知道企業(yè)的性質(zhì)、注冊(cè)資金、營業(yè)范圍、法定代表人等信息。法人擁有的是《法人營業(yè)執(zhí)照》，而其他組織的企業(yè)的《營業(yè)執(zhí)照》上只有“營業(yè)執(zhí)照”四個(gè)字，沒有“法人”二字。另外，要注意該《營業(yè)執(zhí)照》是否經(jīng)過年檢。經(jīng)過年檢的《營業(yè)執(zhí)照》上面蓋有工商局的年檢章。沒有年檢的營業(yè)執(zhí)照，也不等于這個(gè)企業(yè)不存在。沒有年檢的企業(yè)，過兩年后工商局會(huì)吊銷其營業(yè)執(zhí)照，但即使是被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)，僅是失去繼續(xù)經(jīng)營的權(quán)利，但依然是存在的企業(yè)，依然有權(quán)提起訴訟。 如果是行政機(jī)關(guān)、事業(yè)單位或者群眾團(tuán)體，沒有營業(yè)執(zhí)照，但有《組織機(jī)構(gòu)代碼證》?！督M織機(jī)構(gòu)代碼證》是國家質(zhì)檢總局頒發(fā)給每個(gè)在我國依法注冊(cè)、依法登記的機(jī)關(guān)、企、事業(yè)單位和群團(tuán)組織的在全國范圍內(nèi)唯一的始終不變的代碼標(biāo)識(shí)，相當(dāng)于單位的身份證。不僅是事業(yè)單位有，企業(yè)除《營業(yè)執(zhí)照》外，也有《組織機(jī)構(gòu)代碼證》。我們可以通過審查《組織機(jī)構(gòu)代碼證》來知道其是否確實(shí)為獨(dú)立的法人單位，而不是法人的內(nèi)部機(jī)構(gòu)。這種查驗(yàn)工作之所以重要，是因?yàn)榇_保原告訴訟主體資格問題是整個(gè)訴訟取得勝利的前提。 我們強(qiáng)調(diào)要查驗(yàn)《營業(yè)執(zhí)照》和《組織機(jī)構(gòu)代碼證》，是要破除大家對(duì)單位公章的迷信。每個(gè)單位成立后，經(jīng)過公安機(jī)關(guān)審批，都會(huì)刻公章。許多人看到蓋有公章，便視為該單位的行為。但實(shí)際上刻一枚假公章太容易了，上街多花幾個(gè)錢要什么公章有什么公章。因此，律師不要太迷信公章，看到有公章蓋在起訴書上就以為一定是個(gè)有資格提起訴訟的單位，律師一定要讓委托人提供《營業(yè)執(zhí)照》或者《組織機(jī)構(gòu)代碼證》以確定其訴訟主體資格。 如果原告是單位，其實(shí)真正的委托人是該單位的法定代表人或者負(fù)責(zé)人。法定代表人或者負(fù)責(zé)人代表單位來行使發(fā)言權(quán)，是法定代表人或者負(fù)責(zé)人委托律師來進(jìn)行訴訟。因此，律師還應(yīng)該查清楚該單位的法定代表人或者負(fù)責(zé)人是誰。之所以強(qiáng)調(diào)這一點(diǎn)，是因?yàn)閷?shí)踐中一些單位的真正行使權(quán)力的人和法定代表人或者負(fù)責(zé)人并不是同一人。如果是根據(jù)章程已經(jīng)決定了變更法定代表人或者負(fù)責(zé)人，但沒有到工商局辦理變更登記的，律師還應(yīng)該要求該單位提供變更的文件，向法庭作出說明，同時(shí)督促單位盡快辦理變更手續(xù)。 原告律師應(yīng)該查清自己當(dāng)事人的底細(xì)，當(dāng)然更應(yīng)該查清對(duì)方當(dāng)事人的底細(xì)。人民法院立案的條件之一就是有明確的被告，因此，律師要明確被告是誰，個(gè)人還是單位。如果是自然人，要明確姓名，準(zhǔn)確地講應(yīng)該明確身份證上的姓名，不要使用乳名或者別名。年齡、職業(yè)盡可能查清，查不清不妨模糊些。但地址是一定要查清楚的，地址不清，會(huì)影響人民法院的送達(dá)。如果是單位，則必須是法人和其他組織，不要把單位的內(nèi)部機(jī)構(gòu)或者派出機(jī)構(gòu)作為被告推上被告席。要明確該單位的全稱，明確該單位注冊(cè)的名稱。要明確該單位的地址，如果注冊(cè)的地址和實(shí)際的地址不一致，應(yīng)該以實(shí)際的地址為準(zhǔn)。要知道該單位的確切資料，最好是看到它的執(zhí)照，或者到工商局等登記機(jī)構(gòu)查閱檔案。 三、確定法律關(guān)系 在調(diào)查清楚糾紛的基本情況之后，律師就可以開始進(jìn)行法律分析了。我們平常說打官司要有理有據(jù)，這據(jù)當(dāng)然是證據(jù)，這理自然是法理。律師在完成證據(jù)的調(diào)查工作之后，就應(yīng)該依據(jù)事實(shí)探討法理了。老百姓要打官司自有百姓的道理，但百姓的理終歸是百姓的理，百姓的理簡(jiǎn)陋、不成體系，有時(shí)候還是歪理。百姓知道自己的理終就擺不上臺(tái)面，于是就花錢請(qǐng)律師去法庭上講理，把百姓的理變成法理。訴訟的勝敗其實(shí)很大程度上取決于律師對(duì)事實(shí)的法理分析。理講對(duì)了，就是法官心里真有點(diǎn)小九九，在真理面前畢竟有些底虛；理講錯(cuò)了，再遇上葫蘆僧法官，案子自然成了葫蘆案。 律師對(duì)糾紛的法律分析的關(guān)鍵是找對(duì)糾紛的法律關(guān)系。只有在確定正確的法律關(guān)系基礎(chǔ)上，才能明確案件的主管，才能明確適用的法律，最終才能有正確的判決。 確定法律關(guān)系的第一步是分清案件的實(shí)體性法律關(guān)系是民事法律關(guān)系、行政法律關(guān)系還是刑事法律關(guān)系。這一步直接影響到案件是民事訴訟、行政訴訟還是刑事訴訟，不同的法律關(guān)系適用不同的法律，適用不同的訴訟程序，一點(diǎn)也含糊不得。 在確定案件的實(shí)體性法律關(guān)系是民事法律關(guān)系的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步則依據(jù)民法理論來確定屬于哪種民事法律關(guān)系。這就看律師的民法功底如何了。人們說民法博大精深，此言不虛。庸醫(yī)把所有的發(fā)燒都診斷為感冒，一律予以退燒的處理。如果你把民法看簡(jiǎn)單了，所有的糾紛都拿《民法通則》中有限的條款去套，未免也太孤陋寡聞。 最高人民法院發(fā)布有《民事案件案由規(guī)定》，最新的版本是2011年2月18日通過的?！睹袷掳讣赣梢?guī)定》以民法理論對(duì)民事法律關(guān)系的分類為基礎(chǔ)，結(jié)合現(xiàn)行立法及審判實(shí)踐，將案由的編排體系劃分為人格權(quán)、婚姻家庭繼承、物權(quán)、債權(quán)、勞動(dòng)爭(zhēng)議與人事爭(zhēng)議、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、海事海商、與鐵路運(yùn)輸有關(guān)的民事糾紛以及與公司、證券、票據(jù)等有關(guān)的民事糾紛、適用特殊程序案件案由等共十大部分，作為第一級(jí)案由。在第一級(jí)案由項(xiàng)下，細(xì)分為三十類案由，作為第二級(jí)案由；在第二級(jí)案由項(xiàng)下列出了三百六十多種案由，作為第三級(jí)案由，第三級(jí)案由是實(shí)踐中最常見和廣泛使用的案由。又在部分第三級(jí)案由項(xiàng)下列出了部分第四級(jí)案由。 律師應(yīng)該在掌握民法基本原理的基礎(chǔ)上認(rèn)真地研究這個(gè)司法文件，深入理解每一種法律關(guān)系的特征，從而對(duì)當(dāng)事人所訴爭(zhēng)的法律關(guān)系準(zhǔn)確地定位。律師只有在正確確定法律關(guān)系的基礎(chǔ)上，才能相應(yīng)地確定所適用的法律條款，對(duì)糾紛的把握才能正確。 有時(shí)候在一個(gè)糾紛里不僅僅存在一個(gè)法律關(guān)系，往往交錯(cuò)著幾個(gè)法律關(guān)系，在這些法律關(guān)系中，必然存在一個(gè)主要的法律關(guān)系。律師只有正確確定這個(gè)主要的法律關(guān)系，才能理順其中的關(guān)系。 確定法律關(guān)系和確定當(dāng)事人是密切相關(guān)的。只有首先是某種法律關(guān)系中的主體，才能成為糾紛的當(dāng)事人。如果某人根本就與他人沒有任何法律上的聯(lián)系，律師憑著感覺或者自己想象的法律關(guān)系硬把他扯到訴訟中來，禍害得他又是請(qǐng)律師又是找法官，為了擺脫莫須有的責(zé)任勞神費(fèi)錢，這個(gè)人會(huì)恨律師的。 四、確定訴訟請(qǐng)求 訴訟請(qǐng)求是向法院提出的要求法院予以判決的請(qǐng)求，當(dāng)事人希望法院對(duì)其請(qǐng)求作出與之相應(yīng)的確認(rèn)、給付、形成這些具體的判決。因此，訴訟請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)與訴的種類相一致。如果提起的是確認(rèn)之訴，訴訟請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)是請(qǐng)求法院確認(rèn)在原被告之間存在或者不存在某種民事法律關(guān)系。如果是形成之訴或者變更之訴，訴訟請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)是請(qǐng)求法院改變或消滅其與對(duì)方當(dāng)事人之間現(xiàn)存的民事法律關(guān)系。 需要注意的是,給付之訴的訴訟請(qǐng)求。給付之訴是指當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院判令對(duì)方當(dāng)事人為一定行為之訴，在《民法通則》第134條規(guī)定了承擔(dān)民事責(zé)任的十種主要方式中，其實(shí)主要是針對(duì)給付之訴規(guī)定。但我們?nèi)匀灰獏^(qū)分清楚，承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式不同于承擔(dān)違約責(zé)任的方式。在《侵權(quán)責(zé)任法》第15條中，規(guī)定了八項(xiàng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式，與《民法通則》第134條相比少了“修理、重作、更換”和“支付違約金”兩項(xiàng)。律師需要知道，“修理、重作、更換”盡管可以使恢復(fù)原狀的手段，但不是侵權(quán)責(zé)任法的侵權(quán)責(zé)任方式，不是恢復(fù)原狀的具體形式。在《合同法》第107條中，也規(guī)定了違約責(zé)任的承擔(dān)方式，但沒有采取《民法通則》和《侵權(quán)責(zé)任法》的列舉式，而在“繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失”后加“等”字。 總之，實(shí)體法針對(duì)每一種糾紛，都規(guī)定了相應(yīng)的民事責(zé)任，律師應(yīng)該認(rèn)真學(xué)習(xí)，深入掌握。律師應(yīng)該正確選定承擔(dān)民事責(zé)任的方式，避免提出法律上沒有規(guī)定的方式，避免錯(cuò)用承擔(dān)民事責(zé)任的方式。 在給付之訴中，律師在確定要求被告承擔(dān)民事責(zé)任的方式之后，另一個(gè)需要考慮的問題是程度問題。涉及程度的主要是賠償損失的程度，其他如消除影響、恢復(fù)名譽(yù)，盡管也涉及程度，但其實(shí)無關(guān)緊要。賠償損失則不然，要求賠償?shù)念~度的大小，直接影響到訴訟費(fèi)和律師費(fèi)的多少，因此，律師應(yīng)該謹(jǐn)慎為之。 一些當(dāng)事人喜歡獅子大張口，把賠償?shù)臄?shù)額盡可能往上寫。他們之所以這樣做，是把市場(chǎng)上砍價(jià)的經(jīng)驗(yàn)用到了法庭上，想著我多要點(diǎn)，你攔腰一刀砍去一半，剩下的也能達(dá)到目標(biāo)。更有些人，喜歡炒作，要么賠償金要得極低，一元錢玩玩意思意思；要么賠償金要得極高，動(dòng)輒幾十萬元或百萬元。其實(shí)，作為律師應(yīng)該實(shí)事求是，應(yīng)該根據(jù)法律和司法實(shí)踐合理估計(jì)可能獲得的賠償。可以適當(dāng)?shù)靥岣咭恍┵r償要求，但不能過分。如果最后的判決的賠償數(shù)額，還不夠支付訴訟費(fèi)，則未免令人生笑。 五、考慮訴訟時(shí)效 訴訟時(shí)效是律師必須考慮的問題。其實(shí)，對(duì)該問題的考慮在律師接案時(shí)就應(yīng)該引起律師足夠的注意。不然，當(dāng)事人交了錢辦了手續(xù)，陪著你跑前跑后折騰了一圈，你才說訴訟時(shí)效過了，官司不能打，當(dāng)事人會(huì)認(rèn)為律師在折騰人。律師一定要念好訴訟時(shí)效這本經(jīng)。 在訴訟時(shí)效之內(nèi)的，問題不大；訴訟時(shí)效之外的，律師就需要與當(dāng)事人一道，找出中斷的事由，把時(shí)效續(xù)上。千萬要注意，當(dāng)事人在委托時(shí)在訴訟時(shí)效之內(nèi)，但律師沒有意識(shí)到必須立即提起訴訟，拖拖拉拉磨磨蹭蹭，等到寫好訴狀起訴時(shí)，發(fā)現(xiàn)訴訟時(shí)效正好過。這個(gè)責(zé)任就全在律師，懂法律的當(dāng)事人可能會(huì)要求律師賠償。律師對(duì)法律規(guī)定是一年的訴訟時(shí)效應(yīng)該特別在意，不要與一般的二年的訴訟時(shí)效混同，誤了時(shí)效。 續(xù)訴訟時(shí)效的辦法就是找到證據(jù)證明當(dāng)事人在訴訟時(shí)效內(nèi)向?qū)Ψ街鲝堖^權(quán)利，因此，證據(jù)最好是書證，對(duì)賬單或者發(fā)票什么的，最好為對(duì)方當(dāng)事人書寫或者有對(duì)方的簽名?，F(xiàn)在有些人賴賬的辦法就是設(shè)法拖過訴訟時(shí)效，無論如何不給你留文字東西。如果沒有書證，則只能依靠人證了，最好選擇兩個(gè)以上的與當(dāng)事人沒有利害關(guān)系的第三人來做證人，這樣比較有說服力，法官容易接受。 有時(shí)候，當(dāng)事人沒有任何證據(jù)來證明他主張權(quán)利的過程，特別是一些債務(wù)糾紛，當(dāng)事人當(dāng)初未必想到打官司，也沒有想到刻意留下些文字做證據(jù)，或者找些不相干的人準(zhǔn)備將來打官司當(dāng)證人。這種情況下，如果超過訴訟時(shí)效，官司不可以打，但也可以打。不可以打，是因?yàn)槿绻桓婷靼自V訟時(shí)效的意義，拒不承認(rèn)你主張權(quán)利的事實(shí)，法官會(huì)以超過時(shí)效而駁回訴訟請(qǐng)求；可以打，是因?yàn)橐苍S被告就不清楚訴訟時(shí)效是什么，或者不愿意睜著眼睛說瞎話，對(duì)過去的事實(shí)當(dāng)庭予以承認(rèn)。如果訴訟時(shí)效過了，又沒有證據(jù)來證明中斷的事由，是否提起訴訟，律師在講出各種可能性以后，由當(dāng)事人定奪。 六、明確管轄法院 民事訴訟管轄的基本原則是原告就被告，但大多數(shù)糾紛中管轄法院不僅僅為被告所在地，還可以是其他法院。可以理解，許多當(dāng)事人都希望在自己的地盤上打官司。未必在當(dāng)?shù)仄鹪V法官就一定把屁股坐到原告的一邊，但從心理上原告的感覺會(huì)比被告好得多。因此，律師應(yīng)該理解當(dāng)事人的心理，盡可能在原告所在地起訴立案。 看看如此多的有關(guān)管轄的司法解釋，就會(huì)知道確定管轄是挺麻煩的事。律師應(yīng)該認(rèn)真學(xué)習(xí)民事訴訟法中有關(guān)管轄的規(guī)定，并通過具體的案例及司法解釋加以深入理解，在掌握管轄理論的基礎(chǔ)上正確選擇法院。如果案件本不應(yīng)該由原告所在地管轄，律師牽強(qiáng)附會(huì)硬在原告所在地立案，被告一提管轄異議法院就得移送。這樣的做法只會(huì)浪費(fèi)時(shí)間，是不可取的。至于有些律師，只會(huì)在律師事務(wù)所所在地代理訴訟打贏官司，于是千方百計(jì)把案子立在當(dāng)?shù)?，甚至采用一些手法立假案把真正的被告作為第三人扯進(jìn)訴訟，則更是不可取。新律師絕不可以學(xué)此類歪門邪道。 每個(gè)省份的級(jí)別管轄略有不同，如果到外地起訴，律師應(yīng)該查閱有關(guān)資料，了解當(dāng)?shù)氐募?jí)別管轄的規(guī)定。案件夠立到較高一級(jí)法院的，不要往低一級(jí)的法院立。高級(jí)別的法院相對(duì)法官素質(zhì)比較高，判決時(shí)受到的人為干擾也許比較少，更有利于案件的公正判決。 七、起訴狀的基本格式 考慮清楚上述問題，我們就可以提筆撰寫起訴狀了。盡管法律規(guī)定可以口頭起訴，但實(shí)踐沒有一個(gè)法院愿意接受口頭起訴。因此，必須撰寫起訴狀，特別是有律師代理的案件，為當(dāng)事人撰寫起訴狀是律師的當(dāng)然義務(wù)。 起訴狀的名稱為“民事起訴狀”，不要單寫“起訴狀”，也不要寫“經(jīng)濟(jì)起訴狀”。不加“民事”二字有些簡(jiǎn)單，另用“經(jīng)濟(jì)”則屬于多余。當(dāng)年高層欠考慮，成立了所謂經(jīng)濟(jì)庭，其實(shí)除了多安排了幾位庭長(zhǎng)外，并沒有益處。把糾紛分出經(jīng)濟(jì)是否恰當(dāng)且不論，訴訟程序則絕對(duì)沒有經(jīng)濟(jì)訴訟法?，F(xiàn)在已經(jīng)將法院全部的經(jīng)濟(jì)庭改為民事庭，不存在民事案件與經(jīng)濟(jì)案件之分，因此，以后更不應(yīng)該有“經(jīng)濟(jì)起訴狀”了。 題目之下是當(dāng)事人。原告、被告如果是自然人，有幾個(gè)事項(xiàng)是必須寫清的。姓名自不必說，寫明出生年月日，是為了表明當(dāng)事人的行為能力，如果是未成年人，則必須有法定代理人參與訴訟。另一項(xiàng)是住址，填明地址是送達(dá)法律文書的需要，有時(shí)候需要分清戶籍所在地和經(jīng)常居住地。當(dāng)事人如果是法人或者其他組織，則必須按營業(yè)執(zhí)照上寫明全稱。住址也應(yīng)該是營業(yè)執(zhí)照上登記的住址，如果實(shí)際的住址變更，但沒有到工商局做相應(yīng)的變更，則應(yīng)該寫實(shí)際的地址，不然會(huì)影響到法律文書的送達(dá)。法人和其他組織還應(yīng)該有法定代表人、負(fù)責(zé)人，應(yīng)該是營業(yè)執(zhí)照上登記的人。如果營業(yè)執(zhí)照上的法定代表人、負(fù)責(zé)人不履行職務(wù)，而更換為他人，必須有相應(yīng)的文件證明。法定代表人不必列年齡、住址等，只需要一個(gè)職務(wù)足矣。 訴訟請(qǐng)求應(yīng)該簡(jiǎn)單明了。注意不要把不同的訴訟請(qǐng)求列在一起，比如同一個(gè)請(qǐng)求里又是賠禮道歉又是賠償損失。請(qǐng)求應(yīng)該具體，如賠償損失的確切數(shù)額、賠禮道歉的方式和范圍。人們習(xí)慣于在最后一項(xiàng)寫上“訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)”，但我個(gè)人認(rèn)為這一項(xiàng)完全可以省掉。嚴(yán)格講，訴訟費(fèi)的承擔(dān)方式是訴訟法所規(guī)定的，由法官根據(jù)判決的結(jié)果確定，不必由當(dāng)事人請(qǐng)求，也不屬于當(dāng)事人訴訟請(qǐng)求的范圍。 事實(shí)和理由部分其實(shí)是兩部分組成，即事實(shí)部分和理由部分，在起草訴狀時(shí)應(yīng)該有意識(shí)區(qū)分開。事實(shí)部分實(shí)質(zhì)上是一篇簡(jiǎn)單的敘事文，應(yīng)該具備敘事的基本要素，如時(shí)間、地點(diǎn)、人物、事件。之所以說它是簡(jiǎn)單的敘事文，是因?yàn)閿⑹虏荒苡玫箶?、插敘等手法，最好按照事情發(fā)生的時(shí)間順序平鋪直敘；也不要運(yùn)用比喻、象征、夸張、擬人等手法虛張聲勢(shì)，甚至連修飾語也盡量少用；只要事情的大概過程，不要細(xì)節(jié)的描繪。如果律師有文學(xué)才華，可以去寫詩散文小說，但不要把它運(yùn)用在寫起訴狀上。直木無文也許是起訴狀的最好風(fēng)格。 理由部分要簡(jiǎn)單、明了。沒有必要洋洋灑灑展開論述，這是法庭辯論中的事，律師只需要根據(jù)以上敘述的事實(shí)講出提出訴訟請(qǐng)求的理由，包括所依據(jù)的法律依據(jù)即可。如果是合同違約，只需要說：原告認(rèn)為，雙方簽訂的合同是合法有效的，被告故意不履行合同，其行為違反了合同的約定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。因此，依據(jù)《合同法》的規(guī)定，特提起訴訟，希望人民法院支持原告的訴訟請(qǐng)求，以維護(hù)原告的合法權(quán)益。如果是合同無效，則應(yīng)該說：原告認(rèn)為，雙方簽訂的合同是無效的，被告應(yīng)該返還由此取得的財(cái)產(chǎn)，且由于造成合同無效的過錯(cuò)在被告，因此被告應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任。如果是侵權(quán)糾紛，則應(yīng)該說：被告的行為侵犯了原告的什么權(quán)，應(yīng)當(dāng)停止侵權(quán)等。因此說，理由部分其實(shí)講的是結(jié)論，是原告對(duì)本案的基本認(rèn)識(shí)，至于為什么能從事實(shí)部分得出這樣的基本認(rèn)識(shí)，則不屬于起訴狀中的事，留待法庭辯論中再發(fā)揮好了。 事實(shí)和理由之后，另起寫：此致某某人民法院，即管轄法院。最后的落款為具狀人某，亦可寫原告人某。還有年月日。 在法院印制的規(guī)范空白起訴狀上有證據(jù)一欄，要求羅列證據(jù)和證據(jù)來源以及證人姓名和住所。如果原告立案的證據(jù)少，可以附在后面。如果證據(jù)多，律師可以另起草一份證據(jù)目錄。 八、立案 起訴狀寫好之后，最好讓當(dāng)事人過目，征求當(dāng)事人的意見，防止事實(shí)的描述出現(xiàn)錯(cuò)誤。當(dāng)事人過目沒有異議之后，就可以打印了。電腦發(fā)達(dá)的今天，律師再向法院遞交手寫的訴狀，顯得有些不合事宜，最好用電腦打印整齊。需要提醒的是，律師最好親自校對(duì)，不要完全放手讓他人去做，確保起訴狀沒有錯(cuò)字，再去打印。 起訴狀打印的份數(shù)隨被告人數(shù)的多少而有所不同，但其中有些是不變的：律師自己留一份，當(dāng)事人留一份，法院一份。打印好起訴狀之后，自然人的起訴狀，律師應(yīng)該讓原告在每份起訴狀落款處親自簽字。如果當(dāng)事人連自己的姓名也不會(huì)簽的，可以按手印或者蓋名章，但律師不能代簽或者讓旁人代簽。如果是單位的起訴狀，蓋上單位的公章即可。 原告如果是個(gè)人，應(yīng)該將身份證復(fù)印一份；如果是單位，則將《營業(yè)執(zhí)照》或者《組織機(jī)構(gòu)代碼證》復(fù)印一份。 再準(zhǔn)備一些證據(jù)的復(fù)印件，足以說明糾紛的存在以及原告與本案有利害關(guān)系就可以了。法律要求原告在向人民法院起訴時(shí)應(yīng)當(dāng)附有符合起訴條件的相應(yīng)的證據(jù)材料，沒有要求把所有的證據(jù)都在立案時(shí)都提交法院。至于什么是相應(yīng)的證據(jù)材料，法律又沒有明確的規(guī)定。律師憑自己對(duì)案件的把握，事先準(zhǔn)備一些證據(jù)用于立案，但把全部的證據(jù)備用。立案庭的法官需要什么，律師隨手就遞交過去，以免來回跑的麻煩。 在準(zhǔn)備好上述材料后，就可以去立案了。不必律師自己去，當(dāng)事人可以帶著材料自己去。現(xiàn)在法院進(jìn)行立審分離的改革，法院均有獨(dú)立的立案庭，可以直接到立案庭辦理立案的手續(xù)。正常情況下，立案很順利，立案庭收下材料進(jìn)行審查后，通知原告交納訴訟費(fèi)。訴訟費(fèi)一交，立案的任務(wù)就完成了。 但有時(shí)候，立案庭的法官會(huì)要求補(bǔ)充一些證據(jù)，起訴狀不符合格式的也會(huì)提出修改的要求。如果法官的要求是正確的，不妨根據(jù)法官的要求去做。如果立案庭的法官經(jīng)過審查之后告知不予立案，并向律師或者當(dāng)事人闡釋了不予立案的理由，律師應(yīng)該慎重考慮法官提出的理由。不予受理的理由法律有明文規(guī)定，律師應(yīng)該熟悉這些法律。在法官提出這些理由之后，律師就應(yīng)該重新對(duì)本案進(jìn)行分析研究，以考慮法官的話是否有道理。如果沒有道理，是立案法官的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤或者有意阻撓立案，律師應(yīng)該據(jù)理力爭(zhēng)，堅(jiān)決把起訴狀遞交法院，并要求在接到起訴狀的7日內(nèi)裁定不予受理。原告對(duì)不予受理的裁定不服的，可以在收到裁定書之日起10日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。法院有裁定不予受理的權(quán)利，但絕沒有不接受起訴狀的權(quán)力。 法院在決定受理案件后，會(huì)通知原告交納訴訟費(fèi)。律師應(yīng)該幫助當(dāng)事人依據(jù)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)核實(shí)法院要求交納的訴訟費(fèi)的數(shù)額，無誤，則督促當(dāng)事人按期交納，不要耽誤期限；有誤，則和法官說明，要求予以更正。如果法官堅(jiān)持要按錯(cuò)誤的計(jì)算收費(fèi)，律師也沒有任何辦法，因?yàn)榉删蜎]有規(guī)定原告可以拒絕交納計(jì)算錯(cuò)誤的訴訟費(fèi)。你不按法院要求的數(shù)額交付，法院自有治你的辦法，按自動(dòng)撤回起訴處理。 2000年7月27日，最高人民法院發(fā)布了《關(guān)于對(duì)經(jīng)濟(jì)確有困難的當(dāng)事人予以司法救助的規(guī)定》，在《人民法院訴訟收費(fèi)辦法》、《人民法院訴訟收費(fèi)辦法補(bǔ)充規(guī)定》的基礎(chǔ)上更加明確了享受司法救助的可以緩交、減交、免交訴訟費(fèi)用的條件。律師應(yīng)當(dāng)知道可以享受司法救助的十一種當(dāng)事人的條件，及時(shí)向當(dāng)事人提出申請(qǐng)司法救助的建議。如果當(dāng)事人符合緩交、免交、減交訴訟費(fèi)的條件，律師應(yīng)當(dāng)為當(dāng)事人撰寫申請(qǐng)書。該申請(qǐng)書主要闡述兩大理由，一是充分證明自己的合法權(quán)益受到了侵害;二是經(jīng)濟(jì)確有困難，簡(jiǎn)單可以概括為有理但無錢。律師還應(yīng)當(dāng)為當(dāng)事人收集證明確有經(jīng)濟(jì)困難的證據(jù)材料，提交給法院。 司法救助的請(qǐng)求由負(fù)責(zé)受理該案的法官提出意見，再經(jīng)庭長(zhǎng)審核同意后，報(bào)主管副院長(zhǎng)審批。數(shù)額較大的，報(bào)院長(zhǎng)審批。院長(zhǎng)如果不批，當(dāng)事人和律師都沒有什么辦法。這種審批人為的因素太多，律師或者當(dāng)事人和院長(zhǎng)比較熟悉，則批準(zhǔn)的可能性較大，否則不予批準(zhǔn)也沒有人給你講理由。 九、財(cái)產(chǎn)保全 在律師的頭腦中應(yīng)該有訴訟保全這個(gè)概念?，F(xiàn)在執(zhí)行難已經(jīng)成為一個(gè)大問題，許多當(dāng)事人盡管拿到了判決書，官司也贏了，但自己訴訟的結(jié)果卻一直得不到實(shí)現(xiàn)。于是財(cái)產(chǎn)保全就成為確保執(zhí)行順利的一個(gè)強(qiáng)有力的手段，律師在對(duì)被告方考察底細(xì)的過程中，就應(yīng)該時(shí)時(shí)刻刻想著對(duì)方有那些財(cái)產(chǎn)，能否采取財(cái)產(chǎn)保全措施。 律師在起訴之前就應(yīng)該仔細(xì)了解被告的財(cái)產(chǎn)狀況，了解在銀行的賬號(hào)及存款，了解有哪些不動(dòng)產(chǎn)，有哪些動(dòng)產(chǎn)，有哪些知識(shí)產(chǎn)權(quán)，甚至還要了解被告有哪些到期應(yīng)得的收益，對(duì)第三人有哪些到期債權(quán)。如果只是些不動(dòng)產(chǎn)，一般倒也不必著急去申請(qǐng)?jiān)V訟保全，判決生效后再申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行也不遲，但要注意當(dāng)事人轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)。如果有動(dòng)產(chǎn)，如汽車之類，可以考慮在立案以后申請(qǐng)?jiān)V訟保全。如果發(fā)現(xiàn)銀行存款，或者可以立即轉(zhuǎn)移的動(dòng)產(chǎn)，或者被告人就要馬上轉(zhuǎn)移處分財(cái)產(chǎn)，律師就應(yīng)該及時(shí)向你的當(dāng)事人提出建議，申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全措施。 律師要幫助當(dāng)事人起草訴前財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書。在申請(qǐng)的理由里首先要簡(jiǎn)單陳述雙方的糾紛過程，并指出自己的理由，達(dá)到讓法官認(rèn)為你官司會(huì)贏的影響。其次要闡釋清楚“情況緊急，不立即申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害”的詳細(xì)理由。并向法院提供擔(dān)保，愿意承擔(dān)因申請(qǐng)錯(cuò)誤導(dǎo)致的被申請(qǐng)人損失的賠償責(zé)任。 因訴前財(cái)產(chǎn)保全是在緊急情況下采用的措施，因此律師也應(yīng)該高度重視。知道緊急情況出現(xiàn)后，律師應(yīng)該停下手頭的其他工作全力以赴處理這件事。盡快寫出申請(qǐng)書，如果手頭沒有打印設(shè)備不妨直接手寫，準(zhǔn)備好擔(dān)保的材料，如房產(chǎn)證、銀行存折之類。立即到法院的立案庭遞交材料，要求法院盡快作出裁定，同意采取訴前財(cái)產(chǎn)保全措施。法律規(guī)定對(duì)申請(qǐng)人提出的訴前保全申請(qǐng)，人民法院必須在四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定，但如果情況真正緊急，是根本不可能等兩天的，到四十八小時(shí)的時(shí)候，恐怕黃花菜都涼了。如何讓法官能夠及時(shí)地作出裁定，及時(shí)開始執(zhí)行裁定，恐怕還需要律師說服法官的功夫和律師的魅力。 作出財(cái)產(chǎn)保全的裁定之后，律師的工作還沒有完。律師還應(yīng)該承擔(dān)起為法官指路的義務(wù)，盡快把執(zhí)行裁定的法官引到財(cái)產(chǎn)所在地，看著法官執(zhí)行了裁定，該貼封條的貼封條，該扣押的扣押，該凍結(jié)的凍結(jié)。在這個(gè)過程中，律師可以陪著法官，但不要多嘴，說三道四，不然對(duì)方當(dāng)事人會(huì)反感：法院來執(zhí)行，你算老幾？在執(zhí)行保全裁定的過程中，常?？赡艹霈F(xiàn)沖突，律師不可隨意沖上前去出頭。當(dāng)事人在打法官時(shí)還有些畏懼，換成律師，畏懼便少了許多。法官打不得，律師就未必了。 人民法院采取訴前財(cái)產(chǎn)保全之后，律師應(yīng)當(dāng)立即著手立案事宜，盡快辦理立案手續(xù)，切不敢一開始不著急，想著反正有十五天時(shí)間，不會(huì)誤掉，萬一中間出個(gè)什么意外，會(huì)非常著急。 我倒奉勸律師不要輕易采取訴前財(cái)產(chǎn)保全的措施。如果不是確實(shí)情況緊急，人民法院也不會(huì)接受申請(qǐng)。但如果確實(shí)情況緊急，律師往往也是剛接觸案件，匆匆翻翻材料，在沒有仔細(xì)調(diào)查研究的情況下急急忙忙下結(jié)論，恐怕未必能準(zhǔn)確把握。如果保全申請(qǐng)錯(cuò)誤，或者最后申請(qǐng)人的訴訟請(qǐng)求被駁回，申請(qǐng)人就得賠償被申請(qǐng)人的損失，律師恐怕就有責(zé)任。 因此，正常情況下還是采用訴后的財(cái)產(chǎn)保全。在立案之前律師對(duì)案件已經(jīng)有了充分的把握，證據(jù)材料也已經(jīng)齊備，如果律師把握正確的話，敗訴的概率也比較小，申請(qǐng)錯(cuò)誤的概率也相應(yīng)小。況且，在立案的同時(shí)提出財(cái)產(chǎn)保全的申請(qǐng)也不見得誤事。如果對(duì)方在知道起訴要處分轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)時(shí)，律師也可以以情況緊急為由，要求法院在盡快作出裁定并立即開始執(zhí)行。 財(cái)產(chǎn)保全的裁定被執(zhí)行以后，律師不要以為就萬事大吉高枕無憂了。一些被申請(qǐng)人或者千方百計(jì)找關(guān)系疏通要求解除財(cái)產(chǎn)保全，或者想方設(shè)法轉(zhuǎn)移、隱匿、出賣或者毀損財(cái)產(chǎn)。因此，律師還得多留個(gè)心眼。如果察覺法官有解除財(cái)產(chǎn)保全的意思，律師要了解準(zhǔn)備解除的原因，提出自己的意見。如果當(dāng)事人轉(zhuǎn)移、隱匿、出賣、毀損財(cái)產(chǎn)，應(yīng)該及時(shí)向法院舉報(bào)，督促法院采取強(qiáng)制措施，排除妨害行為。
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