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侵占、挪用類犯罪疑難問題60問（轉(zhuǎn)）
2017-01-29 08:00:01
無憂保
材料來源：《最高人民檢察院公報》、《最高人民法院公報》、《刑事審判參考》、《刑事典型疑難問題適用指導與參考》一、侵占犯罪1雇員利用職務(wù)之便將個體工商戶的財產(chǎn)非法占為己有的行為構(gòu)成何罪？雇員利用職務(wù)之便將個體工商戶的財產(chǎn)非法占為己有的行為，構(gòu)成侵占罪。2行為人在家庭成員不知情的情況下，秘密竊取其家庭成員受托占有的他人財物的，是否構(gòu)成侵占罪？行為人在家庭成員不知情的情況下，秘密竊取其家庭成員受托占有的他人財物的，由于他人并沒有把財物委托給行為人，行為人并非合法占有他人財物，因此不能構(gòu)成侵占罪。3不具有國家工作人員身份但與國有企業(yè)存在勞動關(guān)系的人員，侵占、挪用單位貨款的，構(gòu)成侵占罪挪用資金罪還是貪污罪、挪用公款罪？不具有國家工作人員身份的人員，雖然與國有企業(yè)存在勞動關(guān)系，其侵占、挪用單位貨款的，仍然只能分別構(gòu)成侵占罪、挪用資金罪。4為他人推銷、運輸貨物，收取他人貨款后據(jù)為己有拒不退還的，構(gòu)成何罪？為他人推銷、運輸貨物，收取他人貨款后據(jù)為己有拒不退還的，構(gòu)成侵占罪。5何為侵占罪中的“代為保管”？侵占罪中的“代為保管＂，主要是指“基于委托或其他合同關(guān)系，或者根據(jù)事實上的管理以及習慣而成立的委托、信任關(guān)系所擁有的對他人財物的持有、管理＂。也就是說，應從財物與行為人的關(guān)系上理解侵占罪中的“代為保管”，而非機械地僅就字面意思進行解釋。6如何理解刑法上的“持有”？對刑法上“持有”的理解，不能脫離刑法本身的規(guī)定。據(jù)《刑法》第270條的規(guī)定，刑法上的持有首先應包括有法律根據(jù)的持有和無法律根據(jù)的持有兩種情況。有法律根據(jù)的持有，是指《刑法》第270條第1款規(guī)定的行為人經(jīng)原財物所有人或管理人委托授權(quán)而持有他人財物；無法律根據(jù)的持有，是指第2款規(guī)定的行為人未經(jīng)原財物所有人或管理人委托授權(quán)而自行持有他人之物。另外，刑法意義上的持有應是行為人在法律上或事實上對他人之物的控制狀態(tài)，即他人財物在行為人自己的實際控制范圍之內(nèi)。7如何把握侵占罪與盜竊罪的關(guān)系？侵占罪和盜竊罪都以他人財物為對象，都侵犯了公私財所有權(quán)，主觀上都是故意，都以非法占有他人財物為目的是，二者也有明顯的區(qū)別：（1）犯罪故意的內(nèi)容和產(chǎn)生的時間不同。前者行為人認識到自己是以非暴力的手段非法占有自己的已持有的他人財物，犯罪故意只能產(chǎn)生于持有他人財物之后；后者行為人認識到自己是以不為財物所有人或持有人知道的秘密方法非法獲取他人財物，犯罪故意只能產(chǎn)生于非法獲取他人財物之前。（2）犯罪的客觀方面不同。前者的手段既可以是秘密的，也可以是公開的或半公開的；而后者的手段只能是秘密的。（3）犯罪對象不同。前者的對象只能是行為人在犯罪前已經(jīng)持有的他人財物；而后者的對象則只能是行為人在犯罪前并不持有的他人財物。其中犯罪對象方面的差異應是區(qū)分侵占罪與盜竊罪的關(guān)鍵因素。（4）是否退還所產(chǎn)生的法律后果不同。前者必須是拒不退還或交出他人財物的，才構(gòu)成犯罪；而后者即使竊取他人財物之后又主動退還的，也已構(gòu)成犯罪，主動退贓行為只是一個酌定量刑情節(jié)。8行為人將代為保管的數(shù)額較大財物非法據(jù)為己有，又采用偽造盜竊現(xiàn)場、向公安機關(guān)報假案等手法拒不歸還代為保管的財物之行為，構(gòu)成盜竊罪還是侵占罪？ 財物由誰占有、是否脫離占有，是判斷行為成立侵占罪還是盜竊罪的關(guān)鍵，盜竊罪只能盜竊他人占有的財物，對自己占有的財物不能成立盜竊罪。 因此，行為人將代為保管的數(shù)額較大財物非法據(jù)為己有，又采用偽造盜竊現(xiàn)場、向公安機關(guān)報假案等手法，拒不歸還代為保管的財物之行為，應定性為侵占罪，而不是盜竊罪。9被告人因公司拖欠其工資等，利用職等額公司財物務(wù)之便將占為己有的行為，是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪？被告人因公司拖欠其工資等，利用職務(wù)之便將等額公司財物占為己有的行為，不構(gòu)成職務(wù)侵占罪。10被告人將利用職務(wù)便利非法侵占的財物進行抵押貸款逾期不還的行為是否應認定為貸款詐騙罪？被告人將利用職務(wù)便利非法侵占的財物進行抵押貸款，逾期不還的，且具有擁有該財物的合法外觀，屬于對贓物的處置，不構(gòu)成貸款詐騙罪。11公司工作人員利用職務(wù)便利，向游客出售假觀光券侵吞售票單位錢款的行為，構(gòu)成何罪？公司工作人員利用職務(wù)便利，向游客出售假觀光券侵吞售票單位錢款的行為應認定為職務(wù)侵占罪。12公司負責托運業(yè)務(wù)的工作人員，將托運貨物占為己有的行為，構(gòu)成何罪？公司負責托運業(yè)務(wù)的工作人員，將托運貨物占為己有的行為，可構(gòu)成職務(wù)侵占罪。負責公司托運業(yè)務(wù)的工作人員，將托運貨物占為己有的行為，主觀上出于非法占有的故意，客觀上實施了利用職務(wù)上的便利，將公司財產(chǎn)占為己有的行為，侵害了公司財產(chǎn)的所有權(quán)，符合職務(wù)侵占罪的構(gòu)成要件。根據(jù)《刑法》第 271條規(guī)定，犯本罪數(shù)額較大的，處5年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處5年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。13押鈔員在押鈔過程中，趁人不備，利用手中的金庫及保險柜鑰匙打開金庫大門及保險柜盜取現(xiàn)金的行為，應當認定為盜竊罪還是職務(wù)侵占罪？盜竊罪和職務(wù)侵占罪最大的區(qū)別在于，行為人取得財產(chǎn)時，是否利用了職務(wù)上的便利。押鈔員在押鈔過程中，趁人不備，利用手中的金庫及保險柜鑰匙打開金庫大門及保險柜，盜取現(xiàn)金的行為，從外部表現(xiàn)上來看是秘密竊取，但是其取得財產(chǎn)主要是利利用了職務(wù)上的便利條件，即其手上持有金庫及保險柜鑰匙，因此構(gòu)成職務(wù)侵占罪。14受聘于國有公司的行為人，在受聘期間竊取國有財產(chǎn)，其行為實施過程中既有利用職務(wù)之便 又存在非利用職務(wù)便利行為的，構(gòu)成貪污罪還是職務(wù)侵占罪？我國《刑法》第382條第2款規(guī)定：“受國家機關(guān)、國有公司企業(yè)事業(yè)單位、人民團體委托管理經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，利用職務(wù)之便，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財物的，以貪污論”。第271條規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)之便，將本單位財物非法占為己有，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。國有公司受聘人員，既不屬于國家工作人員，也不屬于“受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員”，其不能成為貪污罪的主體，因此不構(gòu)成貪污罪。對于受聘人員在受聘期間利用職務(wù)之便竊取國有財產(chǎn)，在行為實施過程中同時存在非利用職務(wù)便利行為的，如果能夠證明犯罪結(jié)果與行為人利用職務(wù)便利存在必然的因果關(guān)系，非利用職務(wù)便利的行為僅占次要地位的，就應按職務(wù)侵占罪定罪處罰。如果是非利用職務(wù)行為占主要地位的，則應該按照盜竊罪定罪處罰。15裝卸工利用當班裝卸旅客托運的行李、包裹的職務(wù)便利，竊取鐵路托運物資資的行為，構(gòu)成何罪？裝卸工利用當班裝卸旅客托運的行李、包裹的職務(wù)便利，竊取鐵路托運物資的行為，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。職務(wù)侵占罪中的本單位財物，應當從廣義上 理解，既包括已在本單位占有、管 理和支配之下的本單位所有的財物，也包括為本單位所有的債權(quán) 還包括本單位根據(jù)法律規(guī)定和合同的約定臨時占有、管理、使用、運輸、加工等的他人財物。16行為人利用在游戲公司維護和更新游戲的便利，在設(shè)定的游戲角色上，通過修改數(shù)據(jù)生成極品“武器裝備”出售給其他玩家獲利的，如何定性？行為人利用在游戲公司維護和更新游戲的便利，在設(shè)定的游戲角色上，通過修改數(shù)據(jù)生成極品“武器、裝備”出售給其他玩家獲利的，由于行為人所在公司擁有游戲的獨家運營權(quán)，被告人非法侵占的游戲“武器”及“裝備”屬于游游戲公司所有，所以行為人構(gòu)成職務(wù)侵占罪。17利用代表公司簽訂合同的便利以公司名義多購進貨物，并將多購進的貨物私自賣出并侵吞部分貨款的，構(gòu)成何罪？利用代表公司簽訂合同的便利以公司名義多購進貨物，并將多購進的貨物私自賣出并侵吞部部分貨款的，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。18行為人利用擔任村黨支部部書記的職務(wù)便利，將村委會收取的集體土地租用費收款不入賬后予以私分的，構(gòu)成何罪？行為人利用擔任村黨支部書記的職務(wù)便利，將村委會收取的集體土地租用費收款不入賬，交他人保管，后予以私分的，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。其行為不屬于協(xié)助人民政府政府從事行政管理工作，不屬于“其他依照法律從事公公務(wù)的人員”，故不能構(gòu)成貪污罪。19大學生在銀行實習期間被授權(quán)獨立從事儲蓄業(yè)務(wù)，其利用實習便利冒用客戶姓名到其他銀行開戶并提取存款的，是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪？實習生通常不具有職務(wù)侵占罪的主體資格，但經(jīng)授權(quán)獨立從事某項工作的實習生，已經(jīng)具備了該單位工作人員的同等資質(zhì)，因此，大學生在銀行實習期間被授權(quán)獨立從事儲蓄業(yè)務(wù)，利用實習便利冒用客戶姓名到其他銀行開戶并提取存款的，屬于利用職務(wù)上的便利，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。20雇員下班后返回工作場所秘密竊取自己上班期間保管使用財物的，是否屬于利用職務(wù)上的便利？雇員下班后返回工作場所秘密竊取自己上班期間保管使用財物的，不屬于利用職務(wù)上的便利。雇員已經(jīng)下班，不處于工作狀態(tài)，其因工作關(guān)系而熟悉作案環(huán)境、條件或者較易接近作案目標或?qū)ο蟮刃纬傻谋憷麠l件，這是屬于因工作關(guān)系而產(chǎn)生的便利條件，不是利用職務(wù)上的便利。21利用職務(wù)便利，在與其他公司簽訂合同時虛增數(shù)額讓對方返回多余現(xiàn)金并據(jù)為己有的，構(gòu)成何罪？利用職務(wù)便利，在與其他公司簽訂合同時虛增數(shù)額，讓對方返回多余現(xiàn)金并據(jù)為己有的，屬于將公司財物非法占為己有，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。22單位工作人員，在履行職務(wù)過程中私自收取了他人繳納給單位的財物，后利用職務(wù)之便將上述財物據(jù)為己有，應該以何罪論處？職務(wù)侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。本罪的犯罪客體是公司、企業(yè)或者其他單位的財產(chǎn)所有權(quán)。另外構(gòu)成本罪要求必須是利用自己職務(wù)上的便利，必須有侵占的行為；必須達到數(shù)額較大的程度。主體為特殊主體，包括公司企業(yè)或者其他單位的人員；主觀方面是直接故意，且具有非法占有 公司、企業(yè)或其他單位財物的目的。單位工作人員在履行職務(wù)過程中私自收取了他人繳納的財物，是職務(wù)行為，該財產(chǎn)所有權(quán)已經(jīng)歸單位，構(gòu)成單位財產(chǎn)。因此，單位工作人員，在履行職務(wù)過程中私自收取了他人繳納給單位的財物后利用職務(wù)之便將上述財物據(jù)為己有，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。23村委會主任在管理村集體土地開發(fā)事務(wù)的過程中，利用職務(wù)之便虛報款項據(jù)為己有、數(shù)額較大的，構(gòu)成職務(wù)侵占罪還是貪污罪？根據(jù)全國人民代表大會常務(wù)委員會《關(guān)于〈中華人民共和國刑法第九十三條第二款的解釋》的規(guī)定，村基層組織人員，在從事協(xié)助人民政府從事行政管理工作時，屬《刑法》第93條第2款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”，構(gòu)成貪污罪的主體。據(jù)此，村基層組織人員，只有在從事協(xié)助人民政府從事行 政管理工作時，才可能構(gòu)成貪污罪，而在處理村務(wù)的過程中以職務(wù)之便虛報款項據(jù)為己有的，不構(gòu)成貪污罪，但構(gòu)成職務(wù)侵占罪。所以，村委會主任在管理村集體土地開發(fā)事務(wù)的過程中，利用職務(wù)之便虛報款項據(jù)為己有、數(shù)額較大的，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。24利用職務(wù)便利，領(lǐng)取其他合伙人墊付的投資款拒不歸還的，構(gòu)成何罪？利用職務(wù)便利，領(lǐng)取其他合伙人墊付的投資款拒不歸還的，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。25利用職務(wù)便利將公司的化妝品贈品占為己有，數(shù)額較大的，是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪，犯罪金額如何認定？用職務(wù)便利將公司的化妝品贈品占為己有，數(shù)額較大的，構(gòu)成職務(wù)侵占罪，犯罪金額應以專業(yè)機構(gòu)作出的核價結(jié)論為準予以認定。26夫妻雙方合謀，利用一方職務(wù)便利，高價采購另一方所開辦公司的貨物以牟取差價的，構(gòu)成職務(wù)侵占罪還是為親友非法牟利罪？ 職務(wù)侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的行為；為親友非法牟利罪，是指國有公司、企業(yè)事業(yè)單位的工作人員利用職務(wù)便利，將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進行經(jīng)營，或者以明顯高于市場的價格向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購商品或者以明顯低于市場的價格向自己的親友經(jīng)營管理的單位銷售商品，或者向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購不合格商品，使國家利益遭受重大損失的行為。按照有關(guān)民事法律的規(guī)定，夫妻一方開辦的公司，沒有特別約定的，屬于夫妻共同財產(chǎn)夫妻雙方利用一方職務(wù)便利，高價采購另―方所開辦公司的貨物以牟取差價的，非法所得即成為夫妻的共同財產(chǎn)，顯然是不同于單純的利用關(guān)聯(lián)交易，收受親友一定好處費，為親友非法牟利的行為，因此兩行為人均構(gòu)成職務(wù)侵占罪，而非為親友非法牟利罪。27公司人員利用職務(wù)上的便利利，勾結(jié)外人騙取公司利益，構(gòu)成詐騙罪還是職務(wù)侵占罪？ 詐騙罪和職務(wù)侵占罪都存在騙取財物的情形，其中詐騙罪客觀上表現(xiàn)為，行為人虛構(gòu)事實或隱瞞真相，使被害人產(chǎn)生錯誤認識，繼而“自愿”交付財物；職務(wù)侵占罪的區(qū)別在于，行為人 利用了職務(wù)上的便利，非法占有本單位財物，但其手段完全可以是竊取、騙取、侵吞等形式。因此，公司人員利用職務(wù)上的便利，勾結(jié)外人騙取公司利益，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。28行為人利用職務(wù)便利，將公司貨物以高價價賣出但在合同上以低價反映，侵占本應屬于公司的合同利益騙取價差歸個人所有的行為，構(gòu)成何罪？ 行為人利用職務(wù)便利，將公司貨物以高價賣出，但在合同上以低價反映，侵占本應屬于公司的合同利益，騙取價差歸個人所有的行為屬于職務(wù)侵占罪。29利用職務(wù)便利，修改上網(wǎng)優(yōu)惠措施為自己控制的網(wǎng)吧會員卡充值并向在網(wǎng)吧消費的顧客轉(zhuǎn)賣轉(zhuǎn)賣數(shù)額較大的，構(gòu)成何罪？利用職務(wù)便利，修改上網(wǎng)優(yōu)惠措施為自己控制的網(wǎng)吧會員卡充值并向在網(wǎng)吧消費的顧客轉(zhuǎn)賣，數(shù)額較大的，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。30村委會等基層組織人員利用職務(wù)便利侵吞村里自行籌集的募捐款的，構(gòu)成何罪？村民委員會等村基層組織人員只有在協(xié)助人民政府從事行政管理工作時，才屬于《刑法》第93條3條第2款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”’以國家工作人員論。不具有行政管理性質(zhì)的工作中，侵吞公共財物的行為不能構(gòu)成貪污罪，而應以職務(wù)侵占罪追究刑事責任。因此，村委會村委會等基層組織人員利用職務(wù)便利侵吞村里自行籌集的募捐款的，應認定為職務(wù)侵占罪。31當事人利用職務(wù)便利，非法侵占本單位錢財后，為掩蓋侵占事實故意銷毀會計憑證、會計賬簿，對其行為是否實行數(shù)罪并罰？ 行為人利用職務(wù)之便侵占完單位財物后，將賬目予以燒毀，其主觀上是為了掩蓋其違法犯罪行為以達到毀滅 罪證，逃避刑事追究，在非法占用單位資金的同時又破壞會計資料的真實、完整，且情節(jié)嚴重。該行為不僅侵犯單位財產(chǎn)的所有權(quán)，同時還擾亂單位財務(wù)管理制度，分別構(gòu)成職務(wù)侵占罪和故意銷毀會計憑證、會計賬簿簿罪，應實行數(shù)罪并罰。32行為人系國有醫(yī)院的收銀員，曾填過干部履歷表，其私刻公章侵吞醫(yī)藥費數(shù)額較大的，構(gòu)成何罪？ 行為人雖然填寫過干部履歷表，但其在國有醫(yī)院收取醫(yī)藥費的行為仍屬于勞務(wù)行為，因此，被告人系國有醫(yī)院的收銀員，曾填過干部履歷表，其私刻公章侵吞醫(yī)藥費數(shù)額較大的，構(gòu)成職務(wù)侵占罪而不是貪污罪。33貨運航空公司的員工利用職務(wù)便利，故意少記、漏記客戶運費，然后按約定收取好處費的，其行為是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪？不具有公司員工身份的被告人伙同公司員工利用其職務(wù)便利，騙取應收運費，是否也構(gòu)成職 務(wù)侵占罪？貨運航空公司的員工利用職務(wù)便利，故意少記、漏記客戶運費，然后按約定收取好處費的，其行為應構(gòu)成職務(wù)侵占罪。最高人民法院《關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認定共同犯罪幾個問題的解釋》第2條規(guī)定：“行為人與公司、企業(yè)或者其他單位的人員勾結(jié)，利用公司、企業(yè)或者其他單位人員的職務(wù)便利共同將該單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，以職務(wù)侵占罪共犯論處”，所以雖然被告人不具有公司員工身份，但是伙同公司員工利用其職務(wù)便利，騙取應收運費，應該職務(wù)侵占罪定罪處罰。34民營企業(yè)工作人員，將國家劃撥給本單位的下崗職工救濟金據(jù)為己有的行為構(gòu)成何罪？ 職務(wù)侵占罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。民營企業(yè)的工作人員是構(gòu)成本罪的適格主體，其將國家劃劃撥給本單位的下崗職工救濟金據(jù)為己有的行為，是非法占有本單位財物的行為，應當依照《刑法》第271條第1款之 規(guī)定，以職務(wù)侵占罪論處。35農(nóng)村信用社聘用的業(yè)務(wù)代辦員收取存款后，以向儲戶出具虛假存單且不記入單位賬戶的欺騙手段占有存款的行為，構(gòu)成何罪？ 農(nóng)村信用社聘用的業(yè)務(wù)代辦員收取存款以后，以向儲戶出具虛假存單且不記入單位賬戶的欺騙手段占有存款的行為，表面上侵吞的是儲戶的錢款，實際上是業(yè)務(wù)代辦員以信用社名義收下村民交存的款項后，未按職責要求出具正式單據(jù)并向單位報賬，侵吞了單位的財產(chǎn)，應當構(gòu)成職務(wù)侵占罪。36農(nóng)村信用社聘用的業(yè)務(wù)代辦員被解除業(yè)務(wù)代辦員身份后繼續(xù)收取存款，并以向儲戶出具虛假存單且不記入單位賬戶的欺騙手段占有存款的行為構(gòu)成何罪？農(nóng)村信用社聘用的業(yè)務(wù)代辦員被解除業(yè)務(wù)代辦員身份后繼續(xù)收取存款，并以向儲戶出具虛假存單且不記入單位賬戶的欺騙手段占有存款的行為，沒有利用職職務(wù)上的便利，構(gòu)成詐騙罪。37行為人在擔任村民委員會主任、村黨支部書期間，利用管理村集體公共事務(wù)職務(wù)上的便利，伙同其他委員虛增村利潤從而騙取獎勵工資，數(shù)額巨大的，構(gòu)成何罪？ 行為人在擔任村民委員會主任、村黨支部書記期間，利用管理村集體公共事務(wù)職務(wù)上的便利，伙同其他委員虛增村利潤從而騙取獎勵工資，數(shù)額巨大的，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。38村民小組干部在協(xié)助政府部門征地以后而土地補償費用作為個提成人報酬，數(shù)額較大的，是否構(gòu)成犯罪？若構(gòu)成犯罪構(gòu)成貪污罪還是職務(wù)侵占罪？村民小組干部在協(xié)助政府部門征地以后而提成土地補償費用作為個人報酬，數(shù)額較大的，構(gòu)成犯罪。留歸農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的土地補償費屬于農(nóng)民集體資產(chǎn)，應當用于發(fā)展生產(chǎn)、增加累、集體福利、公益事業(yè)等方面，不得用于發(fā)放干 部報酬，支付招待費等非生產(chǎn)性開支。若用于發(fā)放干部報酬，數(shù)額較大的，構(gòu)成犯罪。依據(jù)最高人民法院《關(guān)于村民小組組長利用職務(wù)便利非法占有公共財物行為如何定性問題的批復》村民小組組長利用職務(wù)便利非法占有公共財物行為，應以職務(wù)侵占罪對被告人定罪處罰。39行為人與所在單位間存在債務(wù)糾紛，行為人占有本單位財物并以此尋求解決糾紛的途徑和機會的，是否具有“非法占有”的目的？是否應構(gòu)成職務(wù)侵占罪？行為人與所在單位間存在債務(wù)糾紛，行為人占有本單位財物并以此尋求解決糾紛的途徑和機會，不具有非法占有＂的目的，不構(gòu)成職務(wù)侵占罪。40行為人與公司、企業(yè)或者其他單位的人員勾結(jié)，利用公司、企業(yè)或者其他單位人員的職務(wù)便利，共同將該單位財物非法占為己有的，構(gòu)成何罪？沒有分贓的是否構(gòu)成犯罪？ 行為人與公司、企業(yè)或者其他單位的人員勾結(jié)，利用公司、企業(yè)或者其他單位人員的職務(wù)便利，共同將該單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，以職務(wù)侵占罪共犯論處；沒有分贓的，不影響定罪，只能作為量刑時酌情考慮的一個情節(jié)。41與單位簽訂臨時勞務(wù)合同的人員，能否構(gòu)成職務(wù)侵占罪？其利用職務(wù)便利的竊取行為能否構(gòu)成職侵占罪？與單位簽訂臨時勞務(wù)合同的人員，是職務(wù)侵占罪的適格主體，只要利用職務(wù)上的便利將單位財物非法占為己有數(shù)額較大的，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。職務(wù)侵占罪的關(guān)鍵在于行行為人利用職務(wù)上的便利非法占有本單位財物，其手段完全可以是竊取、騙取、侵吞等形式，因此利用職務(wù)便利的竊取行為，可以構(gòu)成職務(wù)侵占罪。42貨運駕駛員在運輸途中，利用其運輸、保管貨物的職務(wù)便利竊取貨物的行為，構(gòu)成職務(wù)侵占罪還是盜竊罪？職務(wù)侵占罪的一個重要特征就是行為人實施犯罪行為時是利用了職務(wù)上的便利，而盜竊罪沒有這個要求。普通貨物運輸?shù)某羞\人不僅負有將貨物安全及時地送達目的地的職責，同時對該貨物負有直接保管的義務(wù)。因此，貨運駕駛員在運輸途中，利用其運輸保管貨物的職務(wù)便利竊取貨物的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪。43公司員工利用職務(wù)便利將公司存在法定代表人名下的錢款劃入其個人掌控的賬戶，應認定為盜竊罪還是職務(wù)侵占罪？職務(wù)侵占罪與盜竊罪最大的區(qū)別是是否“利用職務(wù)上的便利”，即利用自己主管、管理、經(jīng)手單位財物的便利條件，公司員工利用職務(wù)便利，將本單位財物非法占為己有，不論其手段是否屬于秘密竊取，都應以職務(wù)侵占罪定罪處罰。因此，公司員工利用職務(wù)便利將公司存在法定代表人名下的錢款劃入其個人掌控的賬戶，應認定為職務(wù)侵占罪。44對于行為人挪用單位資金后，拒不承認挪用事實的行為，其行為性質(zhì)應當如何評價？行為人挪用單位資金后，拒不承認挪用事實，表明行為人不愿歸還所挪用資金的主觀意思，折射出行為人非法占有該筆資金的意圖和目的，故其行為性為性質(zhì)已從挪用資金轉(zhuǎn)變?yōu)槁殑?wù)侵占。 二、挪用類犯罪45彩票銷售人員不交納投注金購買彩票并且事后無力償付購買彩票款的，構(gòu)成何罪？根據(jù)相關(guān)規(guī)定，彩票投注金是中國福彩中心及其下屬機構(gòu)管理的社會公益性財產(chǎn)，彩票銷售人員是受委托管理彩票投注金的非國家工作人員。彩票銷售人員利用管理、經(jīng)營福利彩票投注站的便利，不交納投注金購買彩票并且事后無力償付購買彩票款的行為，屬于挪用本單位管理的社會公益性資金進行營利活動，其行為已構(gòu)成挪用資金罪。46是否所有受委托在國有公司中從事公務(wù)人員都具有國家工作人員身份？若受托在國有公司中從事公務(wù)而又不具有國家工作人員身份的，其挪用公司資金的行為構(gòu)成何罪、其能否成為挪用公款罪的共犯？ 根據(jù)最高人民法院《關(guān)于對受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)人員挪用國有資金行為如何定罪問題的批復》（2000法釋5號）的解釋，不是所有受委托在國有公司中從事公務(wù)人員都具有國家工作人員身份，國家工作人員身份應是經(jīng)政府人事部門門審批納入干部編制的人員。若受托在國有公司中從事公務(wù)而又不具有國家工作人員身份的，其挪用公司資金的行為構(gòu)成挪用資金罪，但其可以成為國家，工作人員挪用公款罪的共犯。47村民委員會成員是否具備挪用資金罪的犯罪主體資格？按照《刑法》和相關(guān)司法解釋的規(guī)定及其精神，可以認定村民委員會屬于《刑法》第272條中規(guī)定的“其他單位。因此，村民委員會成員具備挪用資金罪的犯罪主體資格。48公司人員利用職務(wù)便利務(wù)，擅自將公司錢款私人開辦公司驗資，數(shù)額較大的，是構(gòu)成職務(wù)侵占罪還是挪用資金罪？ 職務(wù)侵占罪與挪用資金罪的區(qū)別在于主觀方面不同，如果行為人以非法占有為目的，則成立職務(wù)侵占罪；如果行為人系暫時占有、使用單位資金的故意，則構(gòu)成挪用資金罪。因此，公司人員利用職務(wù)便利，擅自將公司錢款用于私人開辦公司驗資，數(shù)額較大的，構(gòu)成挪用資金罪。49受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的非國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用國有資金歸個人使用的，構(gòu)成何罪？依據(jù)最高人民法院2000年2月16日《關(guān)于對受委托管理經(jīng)營國有財產(chǎn)人員挪用國有資金行為如何定罪問題的批復》，受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的非國家工作人員，利用職務(wù)上的便 利，挪用國有資金歸個人使用構(gòu)成犯罪的，構(gòu)成挪用資金罪。50如何理解挪用資金罪中的“挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人”？2000年7月20日最高人民法院《關(guān)于如何理解刑法第二百七十二條規(guī)定的“挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人”問題的批復》規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位的非國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸本人或者其他自然人使用，或者挪用人以個人名義將所挪用的資金借給其他自然人和單位構(gòu)成犯罪的，應當依照刑法第二百七十二條（挪用資金罪，編者注）第一款的規(guī)定定罪處罰”但是，如果行為人是以單位名義轉(zhuǎn)走單位資金，并且是由單位使用的，是否就可以據(jù)此肯定性地推論，該款不屬于行為人個人挪用的呢？對此，不能做肯定回答。根據(jù)2002年4月28日全國人民代表大會常務(wù)委員會《關(guān)于〈中華人民共和國刑法第三百八十四條第一款的解釋》的規(guī)定，“個人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個人利益的”’屬于挪用公款“歸個人使用”。因此，行為人采取欺詐手段，以本單位名義將本單位資金挪供本人實際控制的其他單位使用的，實際上是一種為了謀取個人利益的個人行為，存在構(gòu)成挪用資金罪的空間。 51挪用資金罪與職務(wù)侵占罪主要存在哪些區(qū)別？挪用資金罪與職務(wù)侵占罪的區(qū)別主要在于：（1）兩罪雖然都是出自直接故意，但故意的內(nèi)容不同。前罪是挪用 本單位資金的故意；后罪則是侵占公司、企業(yè)財物的故意。前罪的目的在于非法取得資金的使用權(quán)，不是企圖永久占有而是打算用后歸還；后罪的目的在于非法取得公司、企業(yè)財物的所有權(quán)，而不僅僅是是暫時使用的問題。（2）客觀方面不同。前罪的行為方式是挪用，即未經(jīng)合法批準或許可而擅自動用公司、企業(yè)的資金；后罪的行為方式為侵占，即行為人利用職務(wù)或工作上的便利，將自己合法持有但無所有權(quán)的公司、企業(yè)財物非法地據(jù)為己有。前罪挪用行為的實施是利用職務(wù)上的便利，后罪侵占行為的實施除了可以利用職務(wù)上的便利外，還可以利用工作上的便利。前罪挪用本單位資金進行非法活動的，法律未明確要求必須達到數(shù)額較大；后罪在任何情況下構(gòu)成犯罪都必須達到數(shù)額較大。（3）挪用本單位資金進行營利活動或非法活動以外的其他活動，要超過3個月未還的，才構(gòu)成犯罪，如果未超過3個月即還本付息的，不以犯罪論處；職務(wù)侵占罪只要行為人實施了侵占公司企業(yè)財物的行為，犯罪即告成立，至于侵占時間的長短，對于犯罪的成立不產(chǎn)生影響。（4）犯罪客體不同。前罪侵犯的是公司企業(yè)資金的使用權(quán)，犯罪對象是公司、企業(yè)所有的資金，即屬于公司、企業(yè)經(jīng)營管理的款項，往往是處于貨幣形態(tài)的公司企業(yè)所有的資金，一般不包括實物形態(tài)的公司、企業(yè)財產(chǎn)；后罪侵犯的客體是公司、企業(yè)的財物所有權(quán)，犯罪對象是本單位的財物。52沒有證據(jù)證明行為人將單位資金挪歸個人使用或借貸給他人，或進行營利活動，或進行非法活動的，如何處理？沒有證據(jù)證明行為人將單位資金挪歸個人使用或借貸給他人，或進行營利活動，或進行非法活動的，不應認定為挪用資金罪。53區(qū)人民醫(yī)院收費處合同制收費員利用職務(wù)之便挪用公款歸個人使用，數(shù)額巨大不退還的，應構(gòu)成挪用資金罪還是挪用公款罪？國有單位中的合同制工人，本身并不具有國家工作人員身份，也不屬于從事公務(wù)的人員。因此，區(qū)人民醫(yī)院收費處合同制收費員利用職務(wù)之便，挪用公款歸個人使用，數(shù)額巨大不退還 的，應構(gòu)成挪用資金罪。54因承包而取得對國有公司中國有資產(chǎn)的管理經(jīng)營職權(quán)的人員，是否屬于國家工作人員？其利用職務(wù)上的便利挪用本公司的資金歸個人使用進行營利活動的，構(gòu)成何罪？根據(jù)2000年最高人民法院《關(guān)于對受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)人員挪用國有資金的行為如何定罪問題的批復》的規(guī)定，對于受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)事業(yè)單位、人民團體委托管理，經(jīng)營國有財產(chǎn)的非國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用國有資金歸個人使用構(gòu)成犯罪的，應當依照《刑法》第272條第1款的規(guī)定定罪處罰，因承包而取得對國有公司中國有資產(chǎn)的管理、經(jīng)營職權(quán)的，屬于“受國有公司委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員”，不屬于國家工作人員。其利用職務(wù)上的便利，挪用本公司的資金歸個人使用 進行營利活動的，構(gòu)成挪用資金罪。55行為人擅自以村里集體所有的財產(chǎn)為貸款提供質(zhì)押擔保的，是否構(gòu)成挪用資金罪？他人個人依據(jù)1997年《刑法》的規(guī)定，村里集于公款的范圍。行為人利用職務(wù)之便，將集體所有的財產(chǎn)為他人個人貸款提供質(zhì)押擔保的行為應認定屬于“挪用資金”行為，構(gòu)成挪用資金罪。56國家工作人員的范圍包括哪些，村黨支部書記是否屬于國家工作人員？國家工作人員包括四類：（1）國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員。（2）國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的人員企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務(wù)的人員；（3）國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務(wù)的人員；（4）其他依照法律從事公務(wù)的人員。 村黨支部書記屬于基層組織人員，在不屬于依照法律從事公務(wù)、從事行政管理工作的情況下，不屬于國家工作人員。57挪用公司資金用于個人經(jīng)營活動，數(shù)額較大，構(gòu)成何罪？挪用公司資金用于個人經(jīng)營活動，數(shù)額較大，其行為構(gòu)成挪用資金罪。58公司工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用單位金歸他人進行經(jīng)營活動的，應當如何定罪處罰？挪用資金罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過3個月未還，或者雖未超過3個月，但數(shù)額較大、進行營利活動的，或者進行非法活動的行為公司工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用單位資金歸他人進行經(jīng)營活動的行為，侵犯了單位單位資金的使用收益權(quán)，構(gòu)成挪用資金罪。59在無法查明企業(yè)經(jīng)濟性質(zhì)的情況下，對企業(yè)負責人將企業(yè)資金轉(zhuǎn)移到個人賬戶進行股票交易的行為，能否認定為挪用資金罪？在無法查明企業(yè)經(jīng)濟性質(zhì)的情況下，對企業(yè)負責人將企業(yè)資金轉(zhuǎn)移到個人賬戶進行股票交易的行為，不應按《刑法》第272條第1款的規(guī)定認定為挪用資金罪。60將移民資金轉(zhuǎn)用為村集村集體的開支及上交鄉(xiāng)財貿(mào)任務(wù)是否屬于挪用特定款物罪中的挪用行為？將移民資金轉(zhuǎn)用于村集體的開支及上交鄉(xiāng)財貿(mào)任務(wù)屬于挪用特定款物中的挪用行為。61挪用特定款物罪的構(gòu)成是否有情節(jié)和后果的要求？挪用特定款物罪的構(gòu)成有情節(jié)和后果的要求，只有情節(jié)嚴重、致使國家和人民群眾利益遭受重大損害的行為才能構(gòu)成挪用特定款物罪。62排澇款是否屬于特定款特定款物罪中的特定款物？ 排澇款屬于特定款物罪中的特定款物。63挪用以工代賑扶貧資金用于本單位的支出是否屬于挪用特定款物罪中的挪用行為？挪用以工代賑扶貧資金用于本單位的支出屬于挪用特定款物罪中的挪用行為。64下崗職工生活保障金是否屬于挪用特定款物罪中的特定款物？ 下崗職工生活保障金屬于挪用特定款物罪中的特定款物。65乳品公司業(yè)務(wù)員為一給公司創(chuàng)造業(yè)績，虛構(gòu)供奶事實，將公司奶品送至本人家中，要求親人每天將奶品全部銷毀的行為，是構(gòu)成故意毀壞財物罪還是職務(wù)侵占罪？乳品公司業(yè)務(wù)員為給公司創(chuàng)造業(yè)績，虛構(gòu)供奶事實，將公司奶品送至本人家中，要求親人每天將奶品全部銷毀的行為，構(gòu)成故意毀壞公私財物罪，其主觀上并沒有非法占有公司牛公司牛奶或?qū)⑴Ｄ套冑u后占有貨款的故意，不構(gòu)成職務(wù)侵占罪。
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