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我和我的刑事辯護(hù) ------2016年第一次法律援助同行評(píng)估總結(jié)培訓(xùn)會(huì)演講稿
2017-02-02 08:00:01
無(wú)憂保
王蔚律師2006年主辦的李某某涉嫌盜竊一案，在2016年法律援助案例評(píng)選中被評(píng)為優(yōu)秀案例，11月18日受豐臺(tái)法院邀請(qǐng)就辦理法援案件談?wù)勛约旱慕?jīng)驗(yàn)與感受?，F(xiàn)整理成文字與您分享。
一、自我介紹
我叫王蔚，現(xiàn)北京常鴻律師事務(wù)所律師。很高興豐臺(tái)法律援助中心提供這個(gè)機(jī)會(huì)與大家一起交流，談?wù)勛约涸谵k理援助案件的感受。我2008年來(lái)北京執(zhí)業(yè)，最初在致誠(chéng)從事農(nóng)民工法律援助工作近3年，主要辦理涉及農(nóng)民工的勞動(dòng)雇員受害及工傷案件，2012年開(kāi)始正式商業(yè)律師，期間主要辦理民事案件。在豐臺(tái)法援指派的案件中大多是刑事案件?？偟膩?lái)說(shuō)，刑事案件的辦理不多，因此談不上經(jīng)驗(yàn)，就是談一下自己在辦理案件過(guò)程中的心得，和大家交流一下。歡迎大家指正。
二、辦理刑事案件的感受
1、刑事案件中律師的作用
在律師辦理刑事案件中，我個(gè)人認(rèn)為作用還很十分有限的，盡管刑訴法不斷完善，律師作用不斷增強(qiáng)，但是與我們的期望值還是相差很遠(yuǎn)。
律師承辦案件主要工作一般局限于會(huì)見(jiàn)、閱卷、一些程序上的工作，對(duì)于維護(hù)被告的合法權(quán)益這個(gè)最終的目的還有距離，至多申請(qǐng)個(gè)取保、辯護(hù)詞也是很形式的，因此所做的工作也不是很令人滿意。使得辦理刑事案件除了為了掙錢(qián)外，沒(méi)有什么成就感。經(jīng)常有人問(wèn)，雇您辯護(hù)能讓他出來(lái)嗎，一聽(tīng)到這些，心里總是很反感，首先這個(gè)雇聽(tīng)的就像剝削被剝削，身體精神受支配的感覺(jué)，很不舒服，沒(méi)辦法，只能說(shuō)普法這么多年確時(shí)成效不顯著，也只能回答依法申請(qǐng)取保，事實(shí)卻是這樣。因此很多案件接不下來(lái)。這也是辦理刑事案件少的原因之一。
2、律師在辦理刑事案件中，是否做到盡職盡責(zé)。
造成律師作用有限的原因很多，但是作為律師沒(méi)有認(rèn)真完成工作也是不爭(zhēng)事實(shí)。我們看到的大多數(shù)的辯護(hù)詞確實(shí)沒(méi)有什么深度，表面化，形式化，內(nèi)容不疼不癢，比如說(shuō)主觀惡性、積極悔罪、變現(xiàn)良好、危害不大等等。不能說(shuō)這樣的辯護(hù)詞不對(duì)，只能說(shuō)有欠缺。有時(shí)候想想三個(gè)階段，一個(gè)階段1—2萬(wàn)，問(wèn)問(wèn)自己每個(gè)階段能做些什么，自己都說(shuō)不清。其實(shí)也沒(méi)做什么。說(shuō)白了還是沒(méi)有做到盡職盡責(zé)。
前段時(shí)間快播案件庭審，我記得當(dāng)時(shí)直播是吧，引起很大的關(guān)注，我感覺(jué)還沒(méi)有哪個(gè)案件能夠引起網(wǎng)民這么大的興趣，多少大案要案也沒(méi)有這個(gè)這么大的反響。為什么會(huì)這樣？從一個(gè)律師的角度理解，之所以產(chǎn)生這樣的效果，因?yàn)槁蓭熢谶@個(gè)案件中做了細(xì)致的工作，就像媒體評(píng)論的，從某種程度上，法官、公訴人在這個(gè)案件的準(zhǔn)備上顯然沒(méi)有律師準(zhǔn)備的充足。對(duì)抗性如此強(qiáng)烈，非常罕見(jiàn)，律師是在真正的履行辯護(hù)律師的職能，我們都看到的港劇歐美劇中的法庭對(duì)抗，平時(shí)我們?cè)诂F(xiàn)實(shí)中想看到但很少有這樣的對(duì)抗，而當(dāng)這樣的對(duì)抗就出現(xiàn)在眼前時(shí)，因此反響強(qiáng)烈，哦 原來(lái)辯護(hù)可以這樣激烈，這才是空辯雙方應(yīng)該有的。這也使我想起了我的從事律師的初衷，我是化工專(zhuān)業(yè)畢業(yè)分配到國(guó)有企業(yè)，當(dāng)時(shí)工作很清閑，一個(gè)很偶然的機(jī)會(huì)，有個(gè)同事在自學(xué)法律，當(dāng)時(shí)我就問(wèn)你學(xué)這個(gè)干什么，因?yàn)槲腋呖紩r(shí)全年級(jí)報(bào)法律專(zhuān)業(yè)的很少，這個(gè)專(zhuān)業(yè)干什么的都不很了解。同事說(shuō)做律師，這是忽然想起，在港臺(tái)劇中的律師，穿著整齊，收入豐厚，庭上侃侃而談，受人尊重，非常光鮮的執(zhí)業(yè)，從那時(shí)開(kāi)始為了我的律師夢(mèng)，我開(kāi)始了近10年的法律自學(xué)之路。職業(yè)后，發(fā)現(xiàn)和我想象的不一樣，沒(méi)那么光鮮、沒(méi)那么從容，庭審也不是想象的那樣，逐漸的習(xí)以為常，習(xí)慣了這樣的庭審，也慢慢忘記了庭審應(yīng)該的樣子。快播案件，又是我重新燃起了律師夢(mèng)想。我們距離真正的辯護(hù)律師還有很多工作要做。
我們的辯護(hù)工作還做得遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，隨著刑訴法的不斷修改，律師的作用還是不斷相好的方向發(fā)展，我覺(jué)得要抓住這個(gè)機(jī)會(huì)，人家給你機(jī)會(huì)了，你卻沒(méi)抓住，那我說(shuō)下次誰(shuí)還給你機(jī)會(huì)。
前段時(shí)間，辦了個(gè)援助案件。偵查階段，故意傷害致死，第一時(shí)間會(huì)見(jiàn)并提出了律師意見(jiàn)，一個(gè)月后，北京市第二分檢來(lái)電話，說(shuō)現(xiàn)在進(jìn)入審查批捕階段，看到您在偵查階段寫(xiě)了律師意見(jiàn)，問(wèn)一下對(duì)于批捕有沒(méi)有什么意見(jiàn)，我當(dāng)時(shí)很吃驚，真是第一次遇見(jiàn)，感覺(jué)忽然對(duì)律師意見(jiàn)這么重視，這還是頭一回，受寵若驚。其實(shí)在案件的律師意見(jiàn)中本來(lái)想提以下批捕或取保的意見(jiàn)，因?yàn)榇嬖诩覍傩枰桓嫒苏疹櫟那楣?jié)，但是最終因?yàn)閷儆趪?yán)重刑事犯罪，存在一定的社會(huì)危害性，就沒(méi)提。當(dāng)接到電話時(shí)，就說(shuō)了自己的看法。檢察官也很實(shí)在，說(shuō)這么年，還沒(méi)有因?yàn)檫@個(gè)取保。這個(gè)案件給我的啟發(fā)，隨著刑訴法的不斷完善，律師的作用在不斷增強(qiáng)，法律賦予我們權(quán)利的事后，要用上，就和我上面說(shuō)的一樣，別總說(shuō)作用小，給你權(quán)利了您卻不用。因此該做的工作必須要做
我在辦理援助案件時(shí)自已認(rèn)為還是很盡心的，因?yàn)槲沂沁@么想的，法援指派案件一年也沒(méi)幾件，不能不像話。
今年年初，辦理的一起未成年盜竊案件，偵查階段，盜竊數(shù)額很小，情節(jié)也不嚴(yán)重，當(dāng)時(shí)就想到了積極賠償這個(gè)環(huán)節(jié)，征求被告的意見(jiàn)后，因?yàn)樯婕叭∽C，征求了主辦警官的意見(jiàn)，和家屬去了事發(fā)當(dāng)?shù)嘏沙鏊?，最后找到被害人談賠償，希望取得諒解。忙活的大半天，盡管沒(méi)有達(dá)成一致，但是該做的工作確實(shí)做了。
3、刑事律師業(yè)務(wù)鉆的不透
鉆研業(yè)務(wù)不深，刑事案件業(yè)務(wù)能力有待提高，比如現(xiàn)在的民事案件，很多問(wèn)題沒(méi)有答案，律師很困惑，遇到當(dāng)事人文沒(méi)有準(zhǔn)確的答案，比如，物法權(quán)、買(mǎi)賣(mài)合同解釋、婚姻法解釋出臺(tái)后物權(quán)取得辦理登記，無(wú)權(quán)處分的、宅地機(jī)的等等。我們經(jīng)?？梢蕴接?，提升業(yè)務(wù)水平，在很多案件中，律師的觀點(diǎn)可以影響案件的進(jìn)展，也是我最感到欣慰的。而刑事案件，探討的很少，在面對(duì)刑事案件的法官、檢察官，我們?cè)跇I(yè)務(wù)儲(chǔ)備上明顯不足，處于下風(fēng)，也就很難左右案件的進(jìn)展。
記得，早些年辦理的刑事案件，會(huì)見(jiàn)，那時(shí)候會(huì)見(jiàn)還需要辦案機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，我叫了手續(xù)后，就問(wèn)什么時(shí)候會(huì)見(jiàn)，當(dāng)時(shí)記得很清楚，警官抬頭看著我，問(wèn)道，你是律師嗎，這都不知道，回去好好查查，回去后我就查，刑訴法沒(méi)有，后來(lái)在公安機(jī)關(guān)形式辦案規(guī)則中找到， 48小時(shí)安排會(huì)見(jiàn)。原來(lái)參加司法考試背過(guò)早忘了，可轉(zhuǎn)念一想，這么簡(jiǎn)單的時(shí)限規(guī)定怎么會(huì)忘，我們說(shuō)民訴的時(shí)效你會(huì)不會(huì)忘，不會(huì)，為什么這回記不住，很多是受這些規(guī)定沒(méi)有遵守，律師也沒(méi)有因?yàn)檫@些去咬住不放，所以記不記無(wú)所謂。確實(shí)是這樣，客觀上存在這個(gè)結(jié)果，但是不得不承認(rèn)自己業(yè)務(wù)不精，沒(méi)有鉆頭，快播案件控辯雙方對(duì)抗激烈，沒(méi)有業(yè)務(wù)知識(shí)儲(chǔ)備何來(lái)對(duì)抗。
在刑事案件辦理過(guò)程中，我認(rèn)為律師最大失敗就是對(duì)于被告人有利的東西由于自身的業(yè)務(wù)能力，你沒(méi)有提出來(lái)，而法院確認(rèn)了。這是最大的失敗。
記得，前幾年，辦理過(guò)一個(gè)盜竊的案件，和同事一起辦的，就是在市郊出租房，一位租客發(fā)現(xiàn)家里被盜后報(bào)警，警察來(lái)后看了看現(xiàn)場(chǎng)做了筆錄，看看監(jiān)控錄像就離開(kāi)了，離開(kāi)后房主反復(fù)看監(jiān)控，發(fā)現(xiàn)另一個(gè)租客很可疑，一直在被害人房間前轉(zhuǎn)悠，就叫這個(gè)租客一起到了派出所，租客到了后就全交代了，卷里顯示到案經(jīng)過(guò)是扭送，當(dāng)時(shí)看到這個(gè)到案經(jīng)過(guò)后，覺(jué)得怪怪的，有點(diǎn)不妥，經(jīng)過(guò)查閱法條，發(fā)現(xiàn)扭送是對(duì)正在犯罪、犯罪后被及時(shí)發(fā)現(xiàn)的，可以理解已經(jīng)完全鎖定犯罪嫌疑人，而本案并非鎖定發(fā)罪嫌疑人，只是覺(jué)得可疑，不應(yīng)該屬于扭送，應(yīng)該構(gòu)成自首。但是和其他辦案人員討論的時(shí)候，最終沒(méi)有將自首寫(xiě)入辯護(hù)詞，庭審是法官直接認(rèn)定自首。這個(gè)案件我感受很深，我們的工作沒(méi)有到位，律師可以做的為數(shù)不多的幾個(gè)對(duì)被告人有利的情節(jié)，卻因?yàn)槲覀兊臉I(yè)務(wù)能力沒(méi)有提出來(lái)，很失敗。
關(guān)于業(yè)務(wù)發(fā)面還有兩個(gè)案例：第一個(gè)，盜竊認(rèn)定。我接了個(gè)法援指派的案件，未成年盜竊，被告供述10多起盜竊電動(dòng)車(chē)，每起數(shù)額也不大，供述的時(shí)間先后不同，有的有贓物、有的有被害人、有的有收臟人、有的有鑒定結(jié)果。這里就又有一個(gè)問(wèn)題，盜竊罪，被告人供述、被害人陳述、贓物以及或手臟人供述。具備哪些條件構(gòu)成盜竊行為。和很多人探討，也沒(méi)有一致的答案，最后個(gè)人總結(jié)：被告人供述肯定不是必備的，贓物是不是必備的？很多案件沒(méi)有找到贓物，就無(wú)法認(rèn)定盜竊事實(shí)了嗎，所以贓物也不是必備的，也就是說(shuō)事主被害人很關(guān)鍵，沒(méi)有的話，無(wú)法認(rèn)定盜竊，很可能是無(wú)主物或遺棄物。
還有一個(gè)案例：就是剛才提到的盜竊案件，刑事拘留一個(gè)月后因鑒定盜竊數(shù)額不足2000元而釋放。沒(méi)有釋放證明，只有一個(gè)行政處罰通知書(shū)。很疑惑，盜竊數(shù)額不夠定刑標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)該屬于不是刑事案件，那么是否應(yīng)該撤銷(xiāo)案件，刑事拘留是否屬于錯(cuò)誤追究，在法院確定構(gòu)成刑事犯罪之前，是否屬于已經(jīng)開(kāi)始追究刑事責(zé)任，等等系列問(wèn)題，以后有機(jī)會(huì)再探討。
4、律師辦理刑事案件中的兩難
經(jīng)常遇到這樣的案件，做無(wú)罪辯護(hù)，適用普通程序，時(shí)間長(zhǎng)，往往還不如有罪辯護(hù)很快判緩刑出來(lái)。使律師辯護(hù)不得不進(jìn)行選擇。
交通肇事案件，被告人與被害人在發(fā)生交通事故后因?yàn)殡p方都沒(méi)有受傷，也就沒(méi)有報(bào)警，下午的時(shí)候，被害人嘔吐住院，家屬在是法定貼出通知尋找肇事司機(jī)，在下班時(shí)，見(jiàn)到肇事司機(jī)一起來(lái)到派出所，做了筆錄，后肇事司機(jī)回家。第二天被害人死亡，派出所通知肇事司機(jī)后拘留，這個(gè)案件最初是考慮的事故責(zé)任認(rèn)定可能存在問(wèn)題，但最終因?yàn)轭?lèi)似案件簡(jiǎn)易程序會(huì)很快審結(jié)，如果積極賠償，緩刑的可能性很大，而放棄了無(wú)罪辯護(hù)。庭審中還涉及到了自首的認(rèn)定，法官提出如果辯護(hù)方堅(jiān)持自首的辯護(hù)意見(jiàn)，法院會(huì)要求檢察機(jī)關(guān)補(bǔ)充材料，會(huì)影響案件的審理期限，我呢在征求法官意見(jiàn)，不提自首，會(huì)不會(huì)緩刑后，得到答復(fù)是已經(jīng)賠償緩刑的可能性很大，最終放棄自首的主張。我覺(jué)得，對(duì)于類(lèi)此情況，要以維護(hù)被告人切實(shí)權(quán)益為前提。
三、辦案的過(guò)程
首先，最最主要的是責(zé)任心，認(rèn)真。
1、接到一個(gè)案件后，我一般首先把涉及該罪名的相關(guān)規(guī)定及相關(guān)解釋查閱整理。同時(shí)看看有管理類(lèi)案件的文章，主要是一些確定構(gòu)成此罪的一些條件，一些需要注意的問(wèn)題。
2、接下來(lái)盡快與辦案機(jī)關(guān)取得聯(lián)系閱卷，并加以整理，這一步我認(rèn)為很關(guān)鍵，通過(guò)閱卷全面了解案件事實(shí)，針對(duì)閱卷提出問(wèn)題，可能在接下來(lái)的會(huì)見(jiàn)時(shí)有針對(duì)性的提出問(wèn)題。因此作了閱卷筆錄很重要。不僅僅是走個(gè)形式。這一步工作說(shuō)實(shí)在的是很繁瑣的，現(xiàn)在都是拍照，回來(lái)后在看，頭都大，尤其是相對(duì)復(fù)雜，案卷材料較多的案件。我呢，總是懷著激情閱卷，看到這些就感覺(jué)看一部偵破電影，很投入，總是幻想能發(fā)現(xiàn)大的明顯的錯(cuò)誤的地方，實(shí)際上存在瑕疵，但無(wú)法影響案件定性。要有激情，不能應(yīng)付差事，一般都要看三遍到四邊。
另外，閱卷可以學(xué)習(xí)很多業(yè)務(wù)知識(shí)，可以讓我們?nèi)谌胄淌掳讣霓k理過(guò)程中，更深刻理解刑事案件辦案規(guī)則。其實(shí)卷里很多的東西，也會(huì)發(fā)現(xiàn)很多有價(jià)值的有用的東西，以及基本的程序問(wèn)題，取證是否合法是。同時(shí)也可以了解公安、檢察院辦案程序。我們學(xué)習(xí)刑法，刑訴法，看公安機(jī)關(guān)辦案規(guī)則，我總覺(jué)得非?？菰?，也記不住，通過(guò)閱卷就可以對(duì)應(yīng)學(xué)到的東西。但是還是有很多不清楚。例如說(shuō)，很多案件卷中都有個(gè)《解案申請(qǐng)書(shū)》，不知道大家有沒(méi)有注意到。我一直也不明白什么意思，問(wèn)了很多同行，也不是很清楚，以后在探討。
4、制作會(huì)見(jiàn)詢問(wèn)提綱
提綱閱卷，對(duì)于閱卷中產(chǎn)生的疑問(wèn)以及可能涉及對(duì)于被告有人的的問(wèn)題，有針對(duì)性的制作詢問(wèn)提綱。并且盡早會(huì)見(jiàn)，盡早核實(shí)相關(guān)問(wèn)題。在之后的閱卷中又發(fā)現(xiàn)新的問(wèn)題，可以再去會(huì)見(jiàn)，總之盡早完成，因?yàn)橛邢乱徊降穆蓭熞庖?jiàn)。
另外，會(huì)見(jiàn)時(shí)依據(jù)的詢問(wèn)提綱，在某種程度上是庭審時(shí)詢問(wèn)的預(yù)演
5、律師意見(jiàn)
各階段的律師意見(jiàn)，應(yīng)該值得重視。原先辦一些刑事案件，總覺(jué)得律師沒(méi)有什么作用，無(wú)非就是會(huì)見(jiàn)、閱卷，申請(qǐng)取保、寫(xiě)個(gè)辯護(hù)詞，辯護(hù)詞也就這幾方面，自首、如實(shí)供述、變現(xiàn)不錯(cuò)、積極悔罪、愿意賠償。但是，今年接了個(gè)法院指派的故意傷害致死偵查階段刑事案件，使我改變看法。接到指派后，當(dāng)天晚上整理了故意傷害涉及的規(guī)定，寫(xiě)了個(gè)訊問(wèn)提綱，因?yàn)槭莻刹殡A段，并不了解案件具體情況，會(huì)見(jiàn)主要是對(duì)方說(shuō)我記，很籠統(tǒng)的問(wèn)題，實(shí)發(fā)當(dāng)天的情況作為主要問(wèn)題。會(huì)見(jiàn)后根據(jù)會(huì)見(jiàn)情況，當(dāng)天寫(xiě)了律師意見(jiàn)，第二天交給了辦案警官。因?yàn)樵摪竸倓偭妇辛簦瑐刹閯倓傞_(kāi)始，律師意見(jiàn)主要是為了告訴偵查機(jī)關(guān)需要在案件偵察過(guò)程對(duì)于需要著重查明的事實(shí)，這些事實(shí)對(duì)于定罪量刑或者說(shuō)有利于被告人的事實(shí)提出了律師的看法。是否有作用，我覺(jué)得不是我們要考慮的問(wèn)題，也左右不了，但是需要我們做的一定要做。上個(gè)案件，就是因?yàn)槁蓭熞庖?jiàn)，才有了后面的批捕意見(jiàn)，
5、有賠償意愿的一定去和被害人協(xié)商，爭(zhēng)取諒解。積極賠償，諒解在某些刑事案件中還是起很大作用的。
6、大家要特別注意附條件不起訴
今天就到這，時(shí)間控制的差不多，謝謝大家。
原文地址：http://blog.sina.com.cn/s/blog_bed0a2010102xtwg.html
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