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清算是否是一人公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的必經(jīng)程序
2017-02-02 08:00:01
無憂保
中國法院網(wǎng) 楊瑞芳
【案情】： 2011年7月，政府向江南孔雀園公司頒發(fā)國有土地使用權(quán)證，載明坐落于某公路東側(cè)10408㎡土地使用權(quán)人為江南孔雀園公司，地類用途為商業(yè)、住宅；使用權(quán)類型為出讓（該地塊地處農(nóng)村，不在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)）。2012年5月，經(jīng)工商行政管理局核準(zhǔn)，江南孔雀園公司由有限公司（法人獨資）私營變更為有限公司（自然人獨資），股東由某電力設(shè)備集團(tuán)有限公司變更為徐某個人。江南孔雀園公司注冊資本為100萬元；徐某認(rèn)繳出資額、實繳出資額均為100萬元，徐某持有江南孔雀園公司100%股權(quán)。同日江南孔雀園公司制定公司章程，其中載明：公司不設(shè)股東會，股東有權(quán)依法決定公司的一切事務(wù)。2013年3月徐某與吳某簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定：徐某將其持有的江南孔雀園公司股權(quán)以370萬元的價格全部轉(zhuǎn)讓給乙方，將轉(zhuǎn)讓的公司總資產(chǎn)列表附件；協(xié)議明確轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)不含上述土地，雙方約定該土地使用權(quán)歸徐某所有；關(guān)于公司債權(quán)債務(wù)處理進(jìn)行了約定。2013年4月經(jīng)工商局核準(zhǔn)，江南孔雀園公司股東由徐某變更為吳某，吳某認(rèn)繳出資額、實繳出資額登記為100萬元，吳某持有江南孔雀園公司100%股權(quán)。涉案土地一直未開發(fā)由徐某方面看管?！ 」竟ど痰怯涀兏笮炷扯啻我髤悄硡f(xié)助辦理涉案土地使用權(quán)變更登記，未果。徐某認(rèn)為，根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的約定，涉案土地使用權(quán)應(yīng)歸其所有，故起訴請求確認(rèn)涉案國有土地使用權(quán)歸其所有；請求判令吳某及江南孔雀園公司按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定將涉案土地國有土地使用權(quán)變更至其名下。 江南孔雀園公司及吳某認(rèn)為：1、公司依法成立后，對公司名下的財產(chǎn)非經(jīng)依法清算，股東無權(quán)將公司的資產(chǎn)據(jù)為己有。2013年3月徐某與吳某簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議只能約定雙方股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，而無權(quán)將公司資產(chǎn)無償處置給個人。股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書中有關(guān)土地使用權(quán)處分的條款因違反法律強(qiáng)制性規(guī)定而無效。即便一人有限公司的股東以股東會決議的形式處分公司資產(chǎn)于個人，仍屬于無效行為。2、如果徐某請求成立，將造成公司的有效資產(chǎn)流失，客觀上影響了公司債權(quán)人的合法權(quán)益，公司對外償債能力受到嚴(yán)重影響。3、徐某欲以訴訟的合法形式取得非法利益，數(shù)額巨大，已經(jīng)涉嫌職務(wù)侵占犯罪?！ 痉制纭浚骸 ”景冈趯徖磉^程中關(guān)于徐某與吳某簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中涉及土地權(quán)益的協(xié)議效力形成了兩種意見?！ 〉谝环N意見認(rèn)為：徐某與吳某通過簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將訟爭土地的使用權(quán)確認(rèn)歸徐某的條款，違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，當(dāng)屬無效條款。首先，江南孔雀園公司非經(jīng)清算，僅先后股東徐某、吳某雙方通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定，將訟爭土地使用權(quán)確定為徐某所有，減少了公司資產(chǎn)，違反《中華人民共和國公司法》第二十條之規(guī)定。第二，徐某、吳某雙方通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定訟爭土地權(quán)屬的行為，客觀上規(guī)避了稅費繳納問題，損害了國家利益。第三，訟爭土地自出讓之日起一年內(nèi)沒有完成開發(fā)投資總額的百分之二十五以上，按照《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》第三十八條、第三十九條之規(guī)定，不能轉(zhuǎn)讓?！ 〉诙N意見認(rèn)為：依法成立的合同，受法律保護(hù)，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行各自的義務(wù)。有限責(zé)任公司股東會由全體股東組成，股東會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，江南孔雀園公司是自然人一人公司，徐某在與吳某簽訂涉案股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時，系公司唯一股東，徐某有權(quán)決定江南孔雀園公司的一切重大問題。徐某在與吳某簽訂涉案股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議后，公司進(jìn)行了股東工商變更登記，吳某成為江南孔雀園公司的唯一股東。該股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是雙方的真實意思表示，關(guān)于涉案土地使用權(quán)歸徐某所有的約定并不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，該約定依法有效，原、被告雙方應(yīng)當(dāng)按照該約定履行各自的義務(wù)。原告訴訟請求符合法律規(guī)定，法院應(yīng)予支持。 【評析】： 筆者傾向于第二種意見。 一、清算不是一人有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定前置程序?！ 」痉ǖ谝话侔耸臈l規(guī)定了發(fā)起清算的法定事由，公司法第一百八十一條進(jìn)行了列舉，有四種情形，即：公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)、股東會或者股東大會決議解散、依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照或責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷、人民法院依照本法一百八十三條的規(guī)定對持10%以上表決權(quán)的股東請求解散的。一人公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的事由不在上列法定清算的情形之中，一人公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓，公司仍繼續(xù)存在，沒有解散，僅發(fā)生股東變更。在法定事由外公司進(jìn)行清算具有其特殊需求和自主性，一人公司股東轉(zhuǎn)讓公司財產(chǎn)或股權(quán)，可以自主進(jìn)行清算或經(jīng)受讓人要求進(jìn)行清算，清算結(jié)果的真實性和客觀性的法律后果由清算人負(fù)擔(dān)。一人公司的債權(quán)債務(wù)與其股東有密切的關(guān)聯(lián)性，轉(zhuǎn)讓或受讓股權(quán)是當(dāng)事人有目的的和預(yù)見的行為，相應(yīng)轉(zhuǎn)讓協(xié)議經(jīng)過工商變更登記具有公示效力。一人公司在經(jīng)營期間對公司的財產(chǎn)增減、債權(quán)債務(wù)負(fù)責(zé)，股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于自己個人的財產(chǎn)，對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。一人公司股東處置公司財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓股權(quán)不能一概而論構(gòu)成公司法第二十條規(guī)定的“濫用”；如果有證據(jù)證明構(gòu)成“濫用”，利害關(guān)系人可以依據(jù)各部門法追究當(dāng)事人相應(yīng)責(zé)任。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合同相對人之間除了依法解除轉(zhuǎn)讓合同或確認(rèn)合同無效外，不能有違交易誠信只享受權(quán)利不盡義務(wù)，“出爾反爾”。即使受讓股權(quán)的新股東公司被原股東公司的大量債權(quán)主張權(quán)利，也可以依據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議依法抗辯或追償，維護(hù)交易是市場的基本規(guī)律?！ 《?、發(fā)生物權(quán)變動，在稅費上并不損害國家利益?！ 〉谝环N觀點認(rèn)為“徐某、吳某雙方通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定訟爭土地權(quán)屬的行為，客觀上規(guī)避了稅費繳納，損害了國家利益”。對照合同法五十二條第二項規(guī)定，惡意串通損害國家利益的合同無效，這個結(jié)論恰恰是差反其意。將一人公司名下不動產(chǎn)析出發(fā)生物權(quán)變動，其間產(chǎn)生轉(zhuǎn)讓人與受讓人兩進(jìn)增值稅、所得稅、營業(yè)稅等稅費，同時在土地性質(zhì)不變的情況下，不因土地使用人不同而不繳納土地使用稅。因此，將一人公司名下土地析出發(fā)生物權(quán)變動，在稅費利益上有利于國家和地方?！ ∪⑦m用管理性規(guī)定不影響民事權(quán)益的歸屬認(rèn)定?！ “凑粘鞘?a href="http://www.kcuv.cn/gongjijin/2460771/">房地產(chǎn)管理法第三十八條第一項、第三十九條第一款第（二）項之規(guī)定，“土地沒有完成開發(fā)投資總額的百分之二十五以上，不得轉(zhuǎn)讓”。從法條文意上看，該法條是管理性規(guī)定，涉案土地長期擱置，確實沒有完成開發(fā)投資總額的百分之二十五以上，不能進(jìn)入市場轉(zhuǎn)讓交易?，F(xiàn)實中一定年限不開發(fā)后土地可能按規(guī)定被政府清理收回，但該法條并不限制土地權(quán)益的歸屬。徐某與吳某轉(zhuǎn)讓一人公司時關(guān)于涉案土地權(quán)益歸屬的約定不是一般意義上的土地轉(zhuǎn)讓交易，僅是對受讓公司財產(chǎn)的明確界定：涉案土地權(quán)益是公司原股東的。進(jìn)一步講，涉案土地地處農(nóng)村，不屬于城市房地產(chǎn)管理法第二條規(guī)定的土地，該土地不在該法調(diào)整管理范圍內(nèi)?！ ⌒炷撑c吳某簽訂涉案股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時，在資產(chǎn)表內(nèi)雙方對轉(zhuǎn)讓的公司財產(chǎn)范圍達(dá)成合意，明確不含涉案土地，此后進(jìn)行了股東工商變更登記，吳某成為江南孔雀園公司的唯一股東。該股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是雙方的真實意思表示，關(guān)于涉案土地使用權(quán)歸徐某的約定并不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，原、被告雙方應(yīng)當(dāng)按照該約定履行各自的義務(wù)。（作者單位：江蘇省金壇市人民法院）
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