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掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪觀點大全（收藏?。?/h1>
2017-02-02 08:00:01
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編者：詹勇（卓安律師事務(wù)所高級合伙人、為你辯護網(wǎng)），根據(jù)《刑事審判參考》第104集并結(jié)合最高人民法院2015年所編寫《<最高人民法院關(guān)于審理掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件適用法律若干問題的解釋>的理解與適用》一書及其他資料，從客觀要素到主觀要素，從定罪情節(jié)到量刑情節(jié)，從入罪標(biāo)準到出罪標(biāo)準，從本罪到相關(guān)罪名，對該罪的主要司法觀點進行了梳理?！ ⊙陲?、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪司法觀點大全 一、“窩藏”及“轉(zhuǎn)移”的認定 “窩藏”及“轉(zhuǎn)移”是刑法第三百一十二條掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪所列舉的五種行為方式中的兩種。 何謂“窩藏”？最高人民法院認為：“窩藏是指接受上游犯罪行為人的委托藏匿和保管犯罪所得，使司法機關(guān)不能或難以發(fā)現(xiàn)犯罪所得的行為。開始不知道是犯罪所得而加以受領(lǐng)，后來在保管過程中知道了是犯罪所得，卻繼續(xù)為保管的行為，也是窩藏。窩藏是一種典型的隱瞞，是以作為的方式來實現(xiàn)對犯罪所得的隱瞞，單純的知情不舉不能認定為窩藏。舉例而言，張某盜竊財物價值1萬元，藏于家中，張某的父親事后得知張某盜竊犯罪。后公安機關(guān)詢問張某的父親是否知道此事，張某的父親稱不知情，未見到張某盜竊的財物。張某的父親隱瞞了張某的犯罪所得藏于家中的事實，僅僅屬于知情而不舉，不構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪?！? 何謂“轉(zhuǎn)移”？最高人民法院認為：“轉(zhuǎn)移是指改變贓物存放地的行為。從空間位置上看，轉(zhuǎn)移贓物包括從上游犯罪既遂后的隱藏地向窩贓地的轉(zhuǎn)移以及從一個窩贓地向另一個窩贓地的轉(zhuǎn)移。行為人可以自己轉(zhuǎn)移，也可以同上游犯罪行為人一起轉(zhuǎn)移，還可以通過指揮毫不知情的第三人搬運、轉(zhuǎn)移。對行為人而言，不論其轉(zhuǎn)移贓物是否有償，轉(zhuǎn)移的距離遠近如何，以及行為人在轉(zhuǎn)移過程中是否緊隨贓物，這些因素均不影響本罪的成立。在同一房間內(nèi)轉(zhuǎn)移，也可能因妨害司法機關(guān)的正常活動而屬于本罪所指的轉(zhuǎn)移，真正起決定作用的是行為妨害司法的本質(zhì)，而不是物理上的距離間隔。”2 二、“收購”及“代為銷售”的認定 “收購”和“代為銷售”是刑法第三百一十二條掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪所列舉的五種行為方式中的兩種。如何準確理解本罪的“收購”和“代為銷售”，在實踐中有一定爭議。最高人民法院刑事審判指導(dǎo)案例第1102號陳某、歐陽某掩飾、隱瞞犯罪所得案對此進行了闡釋?！ ∽罡呷嗣穹ㄔ涸谠摪覆门欣碛芍兄赋觯?nbsp;“收”和“購”兩個字之間是語義的重復(fù)，解釋為“購買”就可以了。同時也無須對“收購”附加“銷售營利”的目的，單純?yōu)榱俗杂枚召彽?，也是掩飾、隱瞞行為?！笆召彙钡男袨轭愋椭邪跋荣徍筚u”這種情況，根據(jù)掩飾、隱瞞犯罪所得罪的立法旨意，法律在這時懲罰的側(cè)重點仍在于“購”，因為明知是他人犯罪所得及其收益而仍然購買，不管其目的是不是再次出售，購買行為都體現(xiàn)出行為人為上游犯罪人掩飾、隱瞞的主觀故意，可能是直接故意，也可以是間接故意，這是本罪打擊的重點。后面再出售的行為就只是實現(xiàn)其個人利益而已，所以刑法條文在這里沒有列舉“銷售”一項，而是在“收購”之后列舉了“代為銷售”。3 此外，最高人民法院還認為：“收購的形式主要是買賣，但也不局限于買賣，只要是提供代價而取得即可，民法上的債務(wù)清償、抵消等都可以構(gòu)成實質(zhì)上的收購。僅僅成立了購買的契約還不夠，需要現(xiàn)實地進行了贓物的接受，才是收購贓物行為。反之，只要現(xiàn)實地接受了贓物，只是尚未支付對價，或者還沒有決定贓物的具體數(shù)量和價格，也不妨礙本罪的成立。收購贓物的成立不以行為人從上游犯罪行為人那里直接購買取得為必需，明知是贓物而從其他人處接受轉(zhuǎn)賣的，也是收購贓物?！? 所謂“代為銷售”，是指行為人代犯罪分子出售犯罪所得的行為?！按鸀殇N售”與“收購”不同，它是替犯罪分子銷售犯罪所得，中間過程中并沒有以自有資金取得對犯罪所得的所有權(quán)?！按鸀殇N售”既可以表現(xiàn)為行為人以賣主身份替上游犯罪人銷售犯罪所得的行為；也包括在犯罪分子與購贓人之間進行斡旋介紹的行為。行為人先將犯罪所得進行窩藏，然后以賣主身份尋找買贓人售出的行為，仍是一種代為銷售行為。根據(jù)以上分析，本案中被告人陳某、歐陽某的行為屬于“先購后賣”，應(yīng)當(dāng)解釋為刑法第三百一十二條規(guī)定的“收購”而非“代為銷售”。5 三、掩飾、隱瞞的“其他方法”的認定 根據(jù)2015年《最高人民法院關(guān)于審理掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第十條的規(guī)定，掩飾、隱瞞的“其他方法”包括：明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益而采取如居間介紹買賣，收受，持有，使用，加工，提供資金賬戶，協(xié)助將財物轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券，協(xié)助將資金轉(zhuǎn)移、匯往境外等。（來源于“刑事實務(wù)”微信公眾號） 最高人民法院刑事指導(dǎo)案例第1111號李濤、曹某某掩飾、隱瞞犯罪所得案中的兩被告人用非法收購的原油煉制土柴油，屬于“其他方法”中的加工。6 除此之外，在實際生活中，還可能存在其他應(yīng)當(dāng)被認定為“其他方法”的情形。但必須堅持以下三點：“一是行為人的目的是掩飾、隱瞞上游犯罪人的犯罪所得及其產(chǎn)生的收益；二是這些方法與窩藏、轉(zhuǎn)移、收購和代為銷售在罪質(zhì)上具有相當(dāng)性；三是這些方法在客觀上擾亂了司法秩序，妨害了司法機關(guān)對上游犯罪行為的追究?！? 最高人民法院刑事審判指導(dǎo)案例第1110號陳飛、劉波掩飾、隱瞞犯罪所得案、第1112號張晗、方建策、傅鷹掩飾、隱瞞犯罪所得案和第1113號吳某等掩飾、隱瞞犯罪所得案還提及了另外3種被認定為掩飾、隱瞞的“其他方法”的情形?！ ∽罡呷嗣穹ㄔ涸谠摪傅牟门欣碛芍兄赋觯罕景副桓嫒烁碟棡閺堦?、方建策更換被盜電動車鎖的行為應(yīng)認定為“其他方法”。理由是：其一，傅鷹明知是盜竊犯罪所得的車輛仍幫其更換車鎖，其目的顯然是為了掩飾、隱瞞上游犯罪人的犯罪所得；其二，傅鷹更換被盜電動車鎖的行為是張晗、方建策銷贓過程的重要一環(huán)，更換了車鎖即掩蓋了電動車系盜竊所得的真相，才可能將電動車轉(zhuǎn)賣給他人，因此換鎖行為與刑法所列舉的窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售等行為在罪質(zhì)上具有相當(dāng)性，與《解釋》所列舉的“加工”行為更是具有同質(zhì)性；其三，傅鷹的行為嚴重妨害了公安、司法機關(guān)的追訴活動，助長了他人繼續(xù)實施盜竊犯罪。9 最高人民法院在該案的裁判理由中指出：拆解雖然不是《解釋》所直接列舉的“其他方法”，但是與刑法規(guī)定的窩藏、轉(zhuǎn)移、收購和代為銷售在罪質(zhì)上具有相當(dāng)性，即都是為了擾亂司法機關(guān)的追訴活動，便于上游犯罪分子轉(zhuǎn)移、銷售贓物，應(yīng)當(dāng)認定為掩飾、隱瞞的“其他方法”。這樣認定也與已經(jīng)出臺的《機動車解釋》第一條第一款第二項的規(guī)定相符。（筆者注：兩高2007年《關(guān)于辦理與盜竊、搶劫、詐騙、搶奪機動車相關(guān)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條：明知是盜竊、搶劫、詐騙、搶奪的機動車，實施下列行為之一的，依照刑法第三百一十二條的規(guī)定，以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪定罪，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金：（二）拆解、拼裝或者組裝的。）10 最高人民法院在馬幫勇掩飾、隱瞞犯罪所得案中還將“故意毀壞財物”認定為本處的“其他方法”?！ ∷?、“上游犯罪事實成立”的認定 《解釋》第八條規(guī)定了掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪與上游犯罪的關(guān)系。具體內(nèi)容為： 認定掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪，以上游犯罪事實成立為前提。上游犯罪尚未依法裁判，但查證屬實的，不影響掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的認定?！ ∩嫌畏缸锸聦嵔?jīng)查證屬實，但因行為人未達到刑事責(zé)任年齡等原因依法不予追究刑事責(zé)任的，不影響掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的認定?！ ∽罡呷嗣穹ㄔ赫J為：“這里犯罪事實的概念，不能完全從犯罪構(gòu)成齊備的角度來理解，而應(yīng)當(dāng)從上游犯罪行為是否具有社會危害性和刑事違法性去理解。至于是否具有刑事可罰性，不影響對上游犯罪事實是否成立的判斷。因此，上游犯罪事實成立指的是上游犯罪行為確實存在，至于被告人是否歸案，被告人是否被判處刑罰，均不影響上游犯罪事實的成立，更不影響掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的認定?！?2 此外，最高人民法院還認為：“掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪，應(yīng)當(dāng)以上游犯罪事實成立為前提。這是一個基本原則。包含兩層內(nèi)容：第一層內(nèi)容是，上游犯罪事實必須成立，既要求上游犯罪事實有充分證據(jù)證明，又要求上游犯罪事實達到了犯罪的程度。如果上游行為雖然存在，但依法不構(gòu)成犯罪的，則掩飾、隱瞞行為也不構(gòu)成犯罪。舉例來說，張三收購了李四、王五、徐六等10人分別盜竊的自行車各一輛，每輛自行車的價格均為1000元，但李四等人的行為均未達到盜竊犯罪的數(shù)額標(biāo)準，因而均不構(gòu)成盜竊罪，盡管張三所收購的自行車價格總數(shù)已經(jīng)達到1萬元，但因李四等上游行為人的行為均不構(gòu)成犯罪，因而張三的行為也不構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪，而只能依照治安處罰法進行處罰。第二層內(nèi)容是，對掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益的認定，原則上應(yīng)當(dāng)在對上游犯罪依法裁判確定后進行?！?3 最高人民法院刑事審判指導(dǎo)案例第1104號奧姆托紹等四人掩飾、隱瞞犯罪所得案、第1105號譚細松掩飾、隱瞞犯罪所得案、第1106號唐某中、唐某波掩飾、隱瞞犯罪所得案以及第1107號元某某掩飾、隱瞞犯罪所得案分別體現(xiàn)了上述裁判規(guī)則?！ 〈送?，上游犯罪的范圍包括哪些？最高人民法院認為：“上游犯罪的范圍既包括財產(chǎn)犯罪、經(jīng)濟犯罪，也包括其他可能獲得財物的一切犯罪。受自身性質(zhì)的限制，某些上游犯罪不可能有犯罪所得，如丟失槍支不報罪、重大飛行事故罪、危險駕駛罪。過失犯罪不可能存在犯罪所得及其產(chǎn)生的收益。過失犯罪成立后，如果行為人又實施取得財物行為的，這種行為也往往又構(gòu)成了其他獨立的故意犯罪，因此這些財物也不屬于先前過失犯罪取得的財物。”14 五、“犯罪所得及其收益”的界定 《解釋》第十條第一款對“犯罪所得”及“犯罪所得產(chǎn)生的收益”的內(nèi)涵進行了界定。通過犯罪直接得到的贓款、贓物，應(yīng)當(dāng)認定為刑法第三百一十二條規(guī)定的“犯罪所得”。上游犯罪的行為人對犯罪所得進行處理后得到的孳息、租金等，應(yīng)當(dāng)認定為刑法第三百一十二條規(guī)定的“犯罪所得產(chǎn)生的收益”。（來源于“刑事實務(wù)”微信公眾號） 關(guān)于“犯罪所得”，“是犯罪直接得到的，既包括通過盜竊、詐騙、搶奪等侵財犯罪獲得之物；也包括通過其他犯罪獲得之物，如偽造、變造的公文、證件等本身經(jīng)濟價值不大或無法簡單衡量價值的贓物。”15 最高人民法院認為：“實踐中，容易出現(xiàn)的爭議是違禁品能否成為贓物？如槍支、彈藥、毒品等能否成為犯罪所得？理論上說，槍支、彈藥及毒品等違禁品也可以成為掩飾、隱瞞的對象，說它們是贓物也是有一定道理的。但是，這些違禁品，我們一般不將其作為普通贓物對待，主要理由有二：一是刑法對掩飾、隱瞞這些違禁品的行為，一般有專門的條文規(guī)定，按照特別法優(yōu)于一般法的原則，應(yīng)當(dāng)適用特別規(guī)定。二是在司法實踐以及群眾一般觀念中，違禁品與一般的贓款、贓物是有質(zhì)的區(qū)別，一般的贓款、贓物，除非是有證據(jù)證明是贓款、贓物，否則，持有人可以擁有合法的使用權(quán)；而違禁品，除非法律特別授權(quán)的組織和人員，否則，持有違禁品本身就是違法甚至犯罪的行為。”16 “因此，對違禁品進行掩飾、隱瞞的行為，如果我國《刑法》中有相關(guān)的規(guī)定將其列為獨立的罪名，應(yīng)以這種獨立的罪名定罪處罰；如果沒有規(guī)定，則應(yīng)當(dāng)具體問題具體分析，某些禁止公民隨意持有的物品也可能成為掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的犯罪對象。例如，對于非法狩獵的普通野生動物，則可以成為掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的犯罪對象?！?7 關(guān)于“犯罪所得收益”，是以上游犯罪的行為人對犯罪所得進行處理后得到的收益為準。最高人民法院認為：“如果犯罪所得、犯罪所得收益到了掩飾、隱瞞行為人手上，由此產(chǎn)生的新的收益，則不能認定為犯罪所得收益的數(shù)額。但是，此部分收益雖然不能認定為犯罪數(shù)額，仍然是非法所得，應(yīng)當(dāng)予以追繳。”此外，“關(guān)于將犯罪所得用于投資、經(jīng)營所獲利潤，是否可認定為犯罪所得收益？這種情況原則上應(yīng)當(dāng)認定投資所得屬于犯罪所得收益。但是，由于這個問題比較復(fù)雜，如是否介入合法的勞動投入？如何扣除合法的勞動投入因素？因此，有待于司法實踐的總結(jié)，待成熟后再作出相應(yīng)的規(guī)定。但是，如果將犯罪所得進行非法的高利貸等違法活動而獲得的利益，則應(yīng)當(dāng)認定為犯罪所得收益。”18 六、“犯罪所得及其收益”的數(shù)額計算 《解釋》第四條第一款規(guī)定：掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益的數(shù)額，應(yīng)當(dāng)以實施掩飾、隱瞞行為時為準。收購或者代為銷售財物的價格高于其實際價值的，以收購或者代為銷售的價格計算。（來源于“刑事實務(wù)”微信公眾號） 該條款確立了以行為時的市場價為基準，以收購或者銷贓價格為補充的計價方法?；鶞视媰r方法：以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益行為時的市場價為基準。市場價的確定應(yīng)當(dāng)以價格鑒定機構(gòu)作出的鑒定意見為準。補充計價方法：在一般情況下，收購和銷售贓物的價格往往低于贓物實際價值，但也不排除在特殊情況下，行為人從上游犯罪人處收購贓物時或向他人銷售贓物時的價格高于贓物的實際價值的情況。這種情況下，就高認定，以收購或代為銷售價格計。在物價總體處于上漲的趨勢下，案件被查處時贓物的價格往往高于行為時的價格，此時，必須嚴格依照行為時的價格計算犯罪數(shù)額，以保護被告人的合法利益。但是，也有案件查處時的價格低于行為時價格的情況。此時，仍然應(yīng)該以行為時的價格計算犯罪數(shù)額，查處時的價格明顯低于行為時價格的，應(yīng)在量刑時予以酌情考慮。19 必須指出的是：在司法實踐中，偵查機關(guān)有時會直接將上游犯罪中的相關(guān)價格鑒定意見作為掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益案中的證據(jù)使用（筆者參與辦理的案件中就曾遇見過。）顯然，由于價格鑒定基準日的錯誤，此類證據(jù)不能作為掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益案中的定案根據(jù)。 此外，當(dāng)掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益案中的不同犯罪嫌疑人實施掩飾、隱瞞行為的時間不同時，掩飾、隱瞞犯罪所得的數(shù)額也應(yīng)根據(jù)各自實施行為時為準，且應(yīng)由價格鑒定機構(gòu)分別作出價格鑒定意見。最高人民法院刑事審判指導(dǎo)案例第1106號唐某中、唐某波掩飾、隱瞞犯罪所得案體現(xiàn)了這一規(guī)則。20 《解釋》第四條第二款規(guī)定：多次實施掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益行為，未經(jīng)行政處罰，依法應(yīng)當(dāng)追訴的，犯罪所得、犯罪所得收益的數(shù)額應(yīng)當(dāng)累計計算?！ ∽罡呷嗣穹ㄔ赫J為：“應(yīng)當(dāng)明確：（1）適用累計的前提，是存在數(shù)個掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益的行為。（2）數(shù)個掩飾、隱瞞行為既可能每次都構(gòu)成犯罪，也可能每次都不構(gòu)成犯罪，還可能有些單次構(gòu)成犯罪，有些單次不構(gòu)成犯罪。（3）實踐中，單次構(gòu)成犯罪的掩飾、隱瞞行為，公安機關(guān)都要移送追究刑事責(zé)任。當(dāng)然，事實上也存在構(gòu)成犯罪的掩飾、隱瞞行為公安機關(guān)僅予以行政處罰的現(xiàn)象。在這種情況下，只能以是否經(jīng)過公安機關(guān)行政處罰以及是否超過追訴期限來決定，否則，就可能違背一事不再理原則。（4）對于未經(jīng)公安機關(guān)行政處罰，并且未超過治安管理處罰法規(guī)定的追訴期限的掩飾、隱瞞行為，數(shù)額就應(yīng)當(dāng)累計計算；對于已經(jīng)過行政處罰或者已經(jīng)超過治安管理處罰法規(guī)定的追訴期限的，那么該次掩飾、隱瞞數(shù)額就不能累計計算。（5）對于單次掩飾、隱瞞行為，如果構(gòu)成犯罪的，是否累計計算，應(yīng)當(dāng)依照刑法關(guān)于追訴期限的規(guī)定處理。”（來源于“刑事實務(wù)”微信公眾號） 此外，“掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益的行為實施后產(chǎn)生的慈息不計入犯罪數(shù)額。比如，掩飾、隱瞞行為人將一百萬元贓款存入銀行后產(chǎn)生一萬元利息，這一萬元利息只能作為非法所得認定，而不是掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益里的“收益”。本罪中的收益應(yīng)當(dāng)是指上游犯罪既遂后在上游犯罪人處產(chǎn)生的收益。掩飾、隱瞞行為人處產(chǎn)生的收益，不是該罪中的‘收益’?！?1 七、“明知”的認定 對于掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪中的“明知”的認定，最高人民法院在3個司法解釋和1個刑事審判指導(dǎo)案例中有著不同程度的體現(xiàn)，筆者將根據(jù)重要程度分別予以介紹?！ ?、最高人民法院2009年《關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條： 刑法第一百九十一條、第三百一十二條規(guī)定的“明知”，應(yīng)當(dāng)結(jié)合被告人的認知能力，接觸他人犯罪所得及其收益的情況，犯罪所得及其收益的種類、數(shù)額，犯罪所得及其收益的轉(zhuǎn)換、轉(zhuǎn)移方式以及被告人的供述等主、客觀因素進行認定。（來源于“刑事實務(wù)”微信公眾號） 具有下列情形之一的，可以認定被告人明知系犯罪所得及其收益，但有證據(jù)證明確實不知道的除外： ?。ㄒ唬┲浪藦氖路缸锘顒樱瑓f(xié)助轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移財物的； （二）沒有正當(dāng)理由，通過非法途徑協(xié)助轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移財物的； ?。ㄈ]有正當(dāng)理由，以明顯低于市場的價格收購財物的； （四）沒有正當(dāng)理由，協(xié)助轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移財物，收取明顯高于市場的“手續(xù)費”的； ?。ㄎ澹]有正當(dāng)理由，協(xié)助他人將巨額現(xiàn)金散存于多個銀行賬戶或者在不同銀行賬戶之間頻繁劃轉(zhuǎn)的； ?。﹨f(xié)助近親屬或者其他關(guān)系密切的人轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移與其職業(yè)或者財產(chǎn)狀況明顯不符的財物的； （七）其他可以認定行為人明知的情形。 需要注意以下4點： ?。?）“明知不意味著確實知道，確定性認識和可能性認識均應(yīng)納入明知范疇（筆者注：知道或者應(yīng)當(dāng)知道）?！ 。?）本條第二款第（一）項在規(guī)定“協(xié)助轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移財物”的同時要求行為人“知道他人從事犯罪活動”，是因為這里同樣存在一個推定的問題。刑法規(guī)定的是行為人明知所處理的財物系他人犯罪所得及其收益，從“知道他人從事犯罪活動”到知道財物來源于該犯罪活動，需要一個推定判斷的過程，盡管這一推定結(jié)論明顯符合常理和舉證責(zé)任的一般要求。（來源于“刑事實務(wù)”微信公眾號） ?。?）第（三）、（四）項沒有給出一個具體的數(shù)額判斷標(biāo)準，而是代之以 “明顯低于市場”或者“明顯高于市場”等相對原則的規(guī)定，主要是考慮到實踐中的情況較為復(fù)雜，不宜一概而論。實踐中在理解和認定“明顯低于市場”或者“明顯高于市場”時，可以結(jié)合行為當(dāng)時當(dāng)?shù)氐氖袌鲂星?、低于或者高于市場的絕對數(shù)、比例數(shù)以及轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移犯罪所得及其收益的次數(shù)等綜合認定?！?2 ?。?）“對于犯罪所得，只要認識到是某種犯罪所取得的財物即可，無須知道犯罪所得的具體種類、數(shù)量等詳細情況；只要認識到上游犯罪是犯罪就夠了，不要求很清楚地知道具體是哪一種犯罪、行為人和被害人是誰、實施的具體時間和情節(jié)如何等?！?3 2、最高人民法院在刑事審判指導(dǎo)案例第1093號聞福生掩飾、隱瞞犯罪所得案的裁判理由中對于本罪的“明知”認定標(biāo)準進行了最新總結(jié)：“掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪要求行為人主觀上明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益，即對贓物性質(zhì)有確定性認識。可以從以下方面綜合判斷行為人的明知狀況：（1）行為的時間是否反常；（2）行為的地點是否反常；（3）贓物是否具有特殊標(biāo)志？（4）行為人對本犯或上游犯罪的知情程度；（5）使用贓物的方式是否反常；（6）行為人是否因此獲取了非法利益。（來源于“刑事實務(wù)”微信公眾號） 3、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家工商行政管理局1998年《關(guān)于依法查處盜竊、搶劫機動車案件的規(guī)定》第十七條： 本規(guī)定所稱的“明知”，是指知道或者應(yīng)當(dāng)知道。有下列情形之一的，可視為應(yīng)當(dāng)知道，但有證據(jù)證明屬被蒙騙的除外： ?。ㄒ唬┰诜欠ǖ臋C動車交易場所和銷售單位購買的； ?。ǘC動車證件手續(xù)不全或者明顯違反規(guī)定的； ?。ㄈC動車發(fā)動機號或者車架號有更改痕跡，沒有合法證明的； ?。ㄋ模┮悦黠@低于市場價格購買機動車的?！ ?、兩高2007年《關(guān)于辦理與盜竊、搶劫、詐騙、搶奪機動車相關(guān)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《機動車解釋》）第六條：行為人實施本解釋第一條、第三條第三款規(guī)定的行為，涉及的機動車有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認定行為人主觀上屬于上述條款所稱“明知”： ?。ㄒ唬]有合法有效的來歷憑證； ?。ǘ┌l(fā)動機號、車輛識別代號有明顯更改痕跡，沒有合法證明的?！ “恕⑷胱飿?biāo)準的認定 《解釋》第一條對入罪標(biāo)準進行了規(guī)定。具體是指： 明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第三百一十二條第一款的規(guī)定，以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪定罪處罰： ?。ㄒ唬┭陲棥㈦[瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益價值三千元至一萬元以上的；（二）一年內(nèi)曾因掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益行為受過行政處罰，又實施掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益行為的； ?。ㄈ┭陲?、隱瞞的犯罪所得系電力設(shè)備、交通設(shè)施、廣播電視設(shè)施、公用電信設(shè)施、軍事設(shè)施或者救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物的（四）掩飾、隱瞞行為致使上游犯罪無法及時查處，并造成公私財物損失無法挽回的； （五）實施其他掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益行為，妨害司法機關(guān)對上游犯罪進行追究的?！ 「魇 ⒆灾螀^(qū)、直轄市高級人民法院可以根據(jù)本地區(qū)經(jīng)濟社會發(fā)展?fàn)顩r，并考慮社會治安狀況，在本條第一款第（一）項規(guī)定的數(shù)額幅度內(nèi)，確定本地執(zhí)行的具體數(shù)額標(biāo)準，報最高人民法院備案。（來源于“刑事實務(wù)”微信公眾號） 司法解釋對掩飾、隱瞞涉及計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)、計算機信息系統(tǒng)控制權(quán)的犯罪所得及其產(chǎn)生的收益行為構(gòu)成犯罪已有規(guī)定的，審理此類案件依照該規(guī)定?！ ∫勒杖珖嗣翊泶髸?wù)委員會《關(guān)于〈中華人民共和國刑法〉第三百四十一條、第三百一十二條的解釋》，明知是非法狩獵的野生動物而收購，數(shù)量達到五十只以上的，以掩飾、隱瞞犯罪所得罪定罪處罰?！ ∽罡呷嗣穹ㄔ盒淌聦徟兄笇?dǎo)案例第1090號鐘超等盜竊，高衛(wèi)掩飾、隱瞞犯罪所得案、第1091號劉小會、于林掩飾、隱瞞犯罪所得案以及第1092號雷某仁、黃某生、黃某平破壞交通設(shè)施、田某祥掩飾、隱瞞犯罪所得案分別體現(xiàn)了上述裁判規(guī)則?！ ∵€需注意以下3點： ?。?）“本條第三款是對有關(guān)司法解釋的重申。兩高2011年《關(guān)于辦理危害計算機信息系統(tǒng)安全刑事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第七條第一款規(guī)定：明知是非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)犯罪所獲取的數(shù)據(jù)、非法控制計算機信息系統(tǒng)犯罪所獲取的計算機信息系統(tǒng)控制權(quán)，而予以轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞，違法所得五千元以上的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第三百一十二條第一款的規(guī)定，以掩飾、隱瞞犯罪所得罪定罪處罰。因此，對涉及計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)及控制權(quán)的犯罪所得，司法解釋另有特殊規(guī)定，入罪標(biāo)準為違法所得五千元以上。”25 最高人民法院刑事審判指導(dǎo)案例第1102號陳某、歐陽某掩飾、隱瞞犯罪所得案體現(xiàn)了這一裁判規(guī)則。（來源于“刑事實務(wù)”微信公眾號） ?。?）“本條第四款系特殊規(guī)定，是對全國人大常委會2014年公布的《關(guān)于<中華人民共和國刑法>第三百四十一條、第三百一十二條的解釋》的解釋。該條規(guī)定：知道或者應(yīng)當(dāng)知道是刑法第三百四十一條第二條規(guī)定的非法狩獵的野生動物而購買的，屬于刑法第三百一十二條第一款規(guī)定的明知是犯罪所得而收購的行為。根據(jù)第三百四十一條第二款的規(guī)定，非法收購、運輸、出售珍貴、瀕危野生動物及其制品的行為都以非法收購運輸、出售珍貴、瀕危野生動物、珍貴、瀕危野生動物制品罪論處，而不以掩飾、隱瞞犯罪所得罪論處。對一般野生動物，刑法第三百四十二條第二款則規(guī)定非法狩獵才構(gòu)成犯罪，也只有購買非法狩獵的野生動物才構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪。”“購買野生動物不能適用掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪關(guān)于一般數(shù)額的規(guī)定。法律、司法解釋均不可能對違禁品的價值作出數(shù)額規(guī)定，但可以對數(shù)量作出規(guī)定?！?6 ?。?）“由于《機動車解釋》中只規(guī)定了掩飾、隱瞞的機動車達到5輛以上或者價值總額達到50萬元以上的，屬于‘情節(jié)嚴重’，并沒有規(guī)定掩飾、隱瞞機動車的入罪數(shù)額標(biāo)準，因此，對于行為人掩飾、隱瞞機動車的行為是否構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪，仍應(yīng)當(dāng)適用《解釋》第一條關(guān)于入罪數(shù)額標(biāo)準的一般規(guī)定。”27 九、“情節(jié)嚴重”的認定 《解釋》第三條第一款規(guī)定： 掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認定為刑法第三百一十二條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”： (一)掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益價值總額達到十萬元以上的; (二)掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益十次以上，或者三次以上且價值總額達到五萬元以上的; (三)掩飾、隱瞞的犯罪所得系電力設(shè)備、交通設(shè)施、廣播電視設(shè)施、公用電信設(shè)施、軍事設(shè)施或者救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物，價值總額達到五萬元以上的; (四)掩飾、隱瞞行為致使上游犯罪無法及時查處，并造成公私財物重大損失無法挽回或其他嚴重后果的; (五)實施其他掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益行為，嚴重妨害司法機關(guān)對上游犯罪予以追究的?！ ⌒枰攸c關(guān)注：對于第（二）項中“次數(shù)”的理解，最高人民法院認為要注意以下3點： ?。?）“每一次掩飾、隱瞞的行為，必須是一個獨立的行為，即獨立的主觀意圖，獨立的掩飾、隱瞞行為，獨立的行為結(jié)果，但如果基于同一個故意，在同一時間、同一地點，同時或者連續(xù)對多起上游犯罪實施掩飾、隱瞞行為的，一般應(yīng)認定為一次掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的行為。為同一個上游犯罪人同一起犯罪事實的犯罪所得及其收益而分多次予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞的，由于其犯罪對象的同一性，也應(yīng)認定為一次掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的行為?！?8 （2）“每一次掩飾、隱瞞的行為，不以每次都構(gòu)成犯罪為前提。”29 但是，最高人民法院起草《解釋》的曹東方法官同時指出：“考慮行為次數(shù)的前提也是每一次掩飾、隱瞞的對象都是他人的‘犯罪’所得，如果對一個先后分10次收購價值不大的自行車的行為機械地根據(jù)《解釋》的規(guī)定認定本罪，且在三年以上量刑，就是錯誤的?！?0 （3）“即使認定為一次掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的行為的，仍然必須注意同時適用《解釋》第3條第2款的規(guī)定，并注意有關(guān)治安處罰時效和刑事追訴時效的規(guī)定。單次掩飾、隱瞞行為不構(gòu)成犯罪，且超過治安處罰時效的，不再累計次數(shù)；單次掩飾、隱瞞行為構(gòu)成犯罪，但超過刑事追究時效的，也不再累計次數(shù)。”31 《解釋》第三條第二款規(guī)定：司法解釋對掩飾、隱瞞涉及機動車、計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)、計算機信息系統(tǒng)控制權(quán)的犯罪所得及其產(chǎn)生的收益行為認定“情節(jié)嚴重”已有規(guī)定的，審理此類案件依照該規(guī)定?！ ∠嚓P(guān)規(guī)定是： ?。?）2011年《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害計算機信息系統(tǒng)安全刑事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第七條： 明知是非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)犯罪所獲取的數(shù)據(jù)、非法控制計算機信息系統(tǒng)犯罪所獲取的計算機信息系統(tǒng)控制權(quán)，而予以轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞，違法所得五千元以上的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第三百一十二條第一款的規(guī)定，以掩飾、隱瞞犯罪所得罪定罪處罰?！ 嵤┣翱钜?guī)定行為，違法所得五萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認定為刑法第三百一十二條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”。（來源于“刑事實務(wù)”微信公眾號） 需要注意：“涉及掩飾、隱瞞的對象是非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)犯罪所獲取的數(shù)據(jù)、非法控制計算機信息系統(tǒng)犯罪所獲取的計算機信息系統(tǒng)控制權(quán)而獲得違法所得，其情節(jié)嚴重的認定，適用《計算機安全司法解釋》的特別規(guī)定。但是，在量刑時還應(yīng)當(dāng)酌情考慮本解釋將‘情節(jié)嚴重’的起點設(shè)置為10萬元的特殊情況?！?2 （2）2007年《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理與盜竊、搶劫、詐騙、搶奪機動車相關(guān)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第二款：實施第一款規(guī)定的行為涉及盜竊、搶劫、詐騙、搶奪的機動車五輛以上或者價值總額達到五十萬元以上的，屬于刑法第三百一十二條規(guī)定的“情節(jié)嚴重”，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金?！ ⌒枰⒁?點： （1）“《機動車解釋》僅對掩飾、隱瞞的對象是盜竊、搶劫、詐騙、搶奪的機動車的行為作出規(guī)定，而如果掩飾、隱瞞的是其他犯罪（筆者注：例如，職務(wù)侵占罪）涉及的機動車，依然適用本解釋第三條第一款的有關(guān)規(guī)定。”3 ?。?）“如果掩飾、隱瞞的對象為犯罪所得（筆者注：準確表述應(yīng)為，盜竊、搶劫、詐騙、搶奪）的機動車，只要沒有達到《機動車解釋》‘五輛以上或者價值總額達到五十萬元以上’的標(biāo)準，即使達到了《解釋》規(guī)定的‘情節(jié)嚴重’的標(biāo)準，如掩飾、隱瞞總額10萬元以上，或者行為10次以上，或者行為3次以上且價值總額達到5萬元的，仍然不能認定為‘情節(jié)嚴重’?！?4 ?。?）對盜竊罪派生的掩飾、隱瞞犯罪所得罪其銷贓“機動車五輛以上”但價值總額沒有接近五十萬元的行為，不應(yīng)認定為“情節(jié)嚴重”。昆明市中級人民法院在宋詩嚴盜竊、羅幫禮掩飾、隱瞞犯罪所得案二審過程中，對《機動車解釋》中不恰當(dāng)之處提出了異議，并通過逐級請示得到最高人民法院的批復(fù)，最高人民法院研究室2014年7月29日下發(fā)了法研（2014）98號批復(fù)，基本內(nèi)容為：根據(jù)罪責(zé)刑相適應(yīng)刑法基本原則，《機動車解釋》第一條第二款中規(guī)定的“機動車五輛以上”，應(yīng)當(dāng)時指機動車數(shù)量在五輛以上，且價值總額接近五十萬元?！ ∈?、免于刑事處罰及為“自用”而從寬處理的認定 《解釋》第二條第一款規(guī)定： 掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益行為符合本解釋第一條的規(guī)定，認罪、悔罪并退贓、退賠，且具有下列情形之一的，可以認定為犯罪情節(jié)輕微，免予刑事處罰： (一)具有法定從寬處罰情節(jié)的； (二)為近親屬掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益，且系初犯、偶犯的; (三)有其他情節(jié)輕微情形的?！ ∽罡呷嗣穹ㄔ盒淌聦徟兄笇?dǎo)案例第1095號袁某某信用卡詐騙，張某某掩飾、隱瞞犯罪所得案體現(xiàn)了上述裁判規(guī)則。（來源于“刑事實務(wù)”微信公眾號） 《解釋》第二條第二款規(guī)定： 行為人為自用而掩飾、隱瞞犯罪所得，財物價值剛達到本解釋第一條第一款第(一)項規(guī)定的標(biāo)準，認罪、悔罪并退贓、退賠的，一般可不認為是犯罪;依法追究刑事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)酌情從寬?！ 樽杂枚召彶灰苑缸镎撎帲仨毻瑫r符合以下三個條件： ?。?）“購買贓物的目的是自用。一般認為，出于生活目的而購買，如購買自行車、摩托車等用于自己出行，購買高壓鍋等用于家庭生活的，屬于自用。購買生產(chǎn)資料如工廠機器，一般不宜認定為自用，即使是個體企業(yè)、私營企業(yè)用于生產(chǎn)經(jīng)營，也不能認定為自用。也即說，自用的范圍，應(yīng)嚴格掌握在生活用品范圍內(nèi)?！ 。?）所掩飾、隱瞞贓物的價值，剛達到本《解釋》第1條第1款第（1）項的規(guī)定，即剛達到三千元至一萬元。這個“剛達到”，不能機械地理解為正好達到，而是超過不多。如某省制定的標(biāo)準是三千元，那么，三千至四千元一般都可以理解為剛達到。但如果超過數(shù)額過多，認定為“剛達到”就必須慎重。同時，這里說的“剛達到”僅限于剛達到《解釋》第1條第1款第（1）項，對于因符合第（2）至第（5）項條件，即使是為自用而購買，也不適用無罪處理?！ 。?）行為人認罪、悔罪并退贓、退賠的。”36 十一、不宜認定為犯罪的情形 （1）最高人民法院刑事審判指導(dǎo)案例第1114號侯某某掩飾、隱瞞犯罪所得案 簡要案情：2014年6月15日15時許，被告人侯某某和張某某（另案處理）在位于某市某區(qū)的某某大學(xué)校區(qū)巡邏時，將實施盜竊的劉某（另案處理）抓獲。在把劉某帶往保衛(wèi)處的途中，侯某某和張某某將劉某盜竊楊某之的一部iPhone 5 (16G)手機據(jù)為己有，經(jīng)鑒定該手機價值人民幣3 006.67元?，F(xiàn)贓物未起獲。次日，侯某某主動向公安機關(guān)投案，并如實供述了上述犯罪事實。后侯某某在家屬的幫助下賠償楊某之人民幣7 000元?！ ∧橙嗣穹ㄔ阂匝陲棥㈦[瞞犯罪所得罪，判處被告人侯某某有期徒刑六個月，緩刑一年，并處罰金人民幣二千元。一審宣判后，被告人侯某某未提出上訴，檢察機關(guān)亦未抗訴，判決已發(fā)生法律效力。 最高人民法院并不認可上述判決結(jié)果，認為：“侯某某的行為應(yīng)依照貪污或者職務(wù)侵占處理，但由于數(shù)額未達到法定標(biāo)準，應(yīng)以情節(jié)顯著輕微而作無罪處理。理由在于： （一）對侯某某的行為不能以掩飾、隱瞞犯罪所得罪處理 掩飾、隱瞞犯罪所得罪雖然在大多數(shù)情況下也具有一定的謀取利益的主觀屬性，但該罪侵犯的客體是妨害司法機關(guān)對上游犯罪的刑事追究。因此，該罪的主觀意圖必須具有幫助上游犯罪人掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益的直接故意。在本案中，侯某某將劉某盜竊所得的一部iPhone 5(16G)手機據(jù)為已有的行為雖然在客觀上起到了轉(zhuǎn)移他人犯罪所得的效果，但是基于侯某某沒有替上游犯罪行為人掩飾、隱瞞的主觀意思，而僅僅是出于將手機據(jù)為已有的目的；且盜竊行為人劉某也沒有將贓物手機交由侯某某讓其掩飾、隱瞞的意思，劉某是因為被身為保安的侯某某抓獲而被迫將手機交予侯某某等人的，侯某某與劉某之間沒有此方面的合意。因而，侯某某的行為不構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪?！ 。ǘ┖钅衬车男袨閷儆谪澪刍蛘呗殑?wù)侵占性質(zhì)，但屬于情節(jié)顯著輕微 侯某某身為大學(xué)保安，“看家護院”、維護大學(xué)校園的治安，是其基本職責(zé)。其在履行職責(zé)過程中，抓獲盜竊手機的劉某，按理，應(yīng)當(dāng)將手機上繳，交由公安機關(guān)處理，但卻伙同他人將手機據(jù)為已有，該行為主要是侵犯了公職的廉潔性。由于我國刑法根據(jù)行為人主體身份不同而將利用職務(wù)之便非法占有財物的行為分為貪污罪和職務(wù)侵占罪兩種，因此，對侯某某行為的定性應(yīng)當(dāng)根據(jù)其主體身份、職務(wù)性質(zhì)來確定。但是，不論該行為定性為貪污還是職務(wù)侵占，均因其數(shù)額達不到構(gòu)罪標(biāo)準而只能以情節(jié)顯著輕微而作無罪處理。37 ?。?）最高人民法院刑事審判指導(dǎo)案例第1115號譚某旗、譚某掩飾、隱瞞犯罪所得案 簡要案情：2010年3月12日上午，被告人譚某旗、譚某駕駛一輛解放牌貨車從一家日化廠卸貨后，在該廠門口遇到劉某鋒（另案處理），劉某鋒告知二譚有貨去杭州，運費為9000元。譚某旗詢問劉某鋒所運何物，劉某鋒未告知。因貪圖高額運費，譚某旗仍應(yīng)允。同月13日19時，二譚依約駕車至一個停車場等待劉某鋒。劉某鋒開一輛面包車找到二譚后，要求二譚到面包車內(nèi)等候，并將他們的車開去裝貨。14日5時許，劉某鋒將裝好貨物的解放牌貨車交給譚某旗，同時預(yù)付了5000元運費，并交給譚某旗一部專門用于這次運貨用的手機，告知二譚該手機只能在與其本人聯(lián)系時使用，并要求二譚接到電話通知方可發(fā)車。15時18時許，譚某旗接到劉某鋒發(fā)車的電話后，遂與譚某駕車出發(fā)。路途中，劉某鋒通過專用手機了解譚某旗到達處所，譚某旗在查看路標(biāo)后反饋給劉某鋒，劉某鋒便指示二譚按其指定路線行駛。16日3時許，二譚在高速公路閩浙收費站被查獲。經(jīng)查，二人所運“蘇煙”牌卷煙制品均為假冒注冊商標(biāo)的商品且為偽劣卷煙，共計19350條，價值為人民幣208萬余元?！ ∧晨h人民法院以掩飾、隱瞞犯罪所得罪，分別判處被告人譚某旗有期徒刑四年，并處罰金人民幣四萬元；判處被告人譚某有期徒刑三年六個月，并處罰金人民幣三萬元。（來源于“刑事實務(wù)”微信公眾號） 最高人民法院傾向于認為：譚某旗、譚某的行為既不構(gòu)成非法經(jīng)營罪，亦不構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，且不構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪?！ ±碛扇缦拢骸 。ㄒ唬┱J定譚某旗、譚某的行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪和生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的證據(jù)不充分 從譚某旗、譚某二人在幫助劉某鋒運輸假冒“蘇煙”時接受劉的專用手機并按照劉要求使用手機、按照指定線路運輸?shù)仁聦嵖矗T某旗、譚某確實應(yīng)該懷疑劉某鋒所要求運輸?shù)目赡苁沁`禁品，但并不明知到底是何物，譚某旗曾經(jīng)詢問過所運為何物，但因劉某鋒未告知而無果。在此種情況下，譚某旗、譚某仍然答應(yīng)幫助運輸貨物，符合一般貨物運輸行業(yè)從業(yè)人員的正常心理；況且，在跨省運輸?shù)那闆r下，9000元的運費比正常運費是高一些，但還稱不上是明顯的高額運費。因此，可以認定二譚可能知道所運貨物是違禁品，但無法認定二譚知道所運具體為何物。在整個裝貨過程中，貨主都避開二譚。如果明確知道是假冒香煙，從譚某旗曾經(jīng)詢問過所運貨物為何物的情況來看，二譚未必會幫助運輸。因此，無論是非法經(jīng)營罪或者生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，認定二譚主觀故意方面的證據(jù)都是不充分的。（來源于“刑事實務(wù)”微信公眾號） ?。ǘ┱J定譚某旗、譚某的行為構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪，既缺乏充分證據(jù)，也缺乏必要的犯罪構(gòu)成要件?！ 《T行為不構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪的更關(guān)鍵理由是，假冒“蘇煙”并非犯罪所得，而是貨主生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的犯罪對象。只有假冒“蘇煙”銷售成功后所得貨款，才是生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的犯罪所得?！ 【C上，如果有確實、充分的證據(jù)證明譚某旗、譚某可能知道所運貨物為假冒“蘇煙”的，那么可以認定譚某旗、譚某的行為構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的共犯，但由于貨主生產(chǎn)、銷售假冒“蘇煙”的犯罪活動尚在進行中，犯罪尚未達到完成狀態(tài)，犯罪所得還未形成，二譚的行為不可能構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪。38 十二、事前通謀的認定及處理 《解釋》第五條規(guī)定：事前與盜竊、搶劫、詐騙、搶奪等犯罪分子通謀，掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益的，以盜竊、搶劫、詐騙、搶奪等犯罪的共犯論處。 需要注意5點： ?。?）“掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益的行為是事后的幫助行為，“犯罪所得及其產(chǎn)生的收益”中的“犯罪”應(yīng)當(dāng)是指既遂犯罪。最高人民法院刑事審判指導(dǎo)案例第1115號譚某旗、譚某掩飾、隱瞞犯罪所得案體現(xiàn)了這一點。 ?。?）認定掩飾、隱瞞行為人是否與盜竊、搶劫、詐騙、搶奪等上游犯罪分子通謀，一般從以下幾個方面把握：（1）從主觀上分析判斷，一看其是否明知上游犯罪人實施犯罪行為。二看是否明知上游犯罪人犯罪的時間，如果上游犯罪既遂后才知道，自然不能認定與上游犯罪人通謀。（2）從客觀上分析判斷，即其實施的掩飾、隱瞞行為是在上游犯罪完成后還是在上游犯罪實施前或者實施過程中。在司法實踐中，經(jīng)常碰到掩飾、隱瞞行為人事先并未與上游犯罪人通謀，而是在上游犯罪尚未完成時介入，但其并未直接參與上游犯罪，而是以掩飾、隱瞞的方式協(xié)助上游犯罪人完成犯罪的情況，應(yīng)當(dāng)以共犯處理?！ 堈桌㈥愒鲋?、盧占松合同詐騙、焦玉增掩飾、隱瞞犯罪所得案（明知是合同詐騙財物且在現(xiàn)場收購贓物的，以合同詐騙罪共犯論處。）體現(xiàn)了這一規(guī)則。39 ?。?）行為人實施盜竊、搶劫、搶奪等犯罪行為，由于系未成年人等原因而依法不追究刑事責(zé)任的，盜竊、搶劫、搶奪等行為本身仍然具有違法性，只是缺乏有責(zé)性而不可罰。掩飾、隱瞞行為人事先通謀、事中介入的，掩飾、隱瞞行為也具有違法性，與盜竊、搶劫、搶奪等犯罪行為人在違法層面仍然成立共同犯罪，掩飾、隱瞞行為人如果具有責(zé)任，則依照盜竊、搶劫、搶奪的共犯處理。（來源于“刑事實務(wù)”微信公眾號） （4）共同犯罪人之間，在共同犯罪行為完成后，相互實施掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生收益的行為，不能以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪定罪處罰?！?0 ?。?）事前與職務(wù)侵占罪的犯罪分子通謀，幫助掩飾、隱瞞犯罪所得的，構(gòu)成職務(wù)侵占罪的共犯。41 十三、單位犯罪的認定 《解釋》第九條規(guī)定：盜用單位名義實施掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益的行為，違法所得由行為人私分的，依照刑法和司法解釋有關(guān)自然人犯罪的規(guī)定定罪處罰?！ ⌒枰⒁庖韵?點： （1）“犯罪主體是自然人而不是單位。單位只是名義被盜用，但實質(zhì)并未成為犯罪主體。 ?。?）犯罪的出發(fā)點是為了參與犯罪的自然人的利益，而不是單位利益。犯罪所得納入單位財務(wù)體系和分配體系中的，可以認定為犯罪所得歸屬單位，同時又符合單位犯罪的其他條件的，可以認定為單位犯罪。僅僅由參與行為人包括決策人員對犯罪所得進行分配的，不能認定為犯罪所得歸屬單位，只能依照自然人犯罪處理?！?2 最高人民法院刑事審判指導(dǎo)案例第1109號牡丹江再生資源開發(fā)有限責(zé)任公司第十七收購站及朱富良掩飾、隱瞞犯罪所得案體現(xiàn)了這一裁判規(guī)則。 十四、罪名的適用 《解釋》第十一條規(guī)定：“掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪是選擇性罪名，審理此類案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪行為及其指向的對象，確定適用的罪名?！薄 ⌒枰⒁庖韵?點： ?。?）“本罪名屬于單一性選擇性罪名，即只有犯罪對象之間存在選擇關(guān)系，而掩飾和隱瞞之間不存在選擇關(guān)系，可根據(jù)案件事實認定為掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪，掩飾、隱瞞犯罪所得罪，掩飾、隱瞞犯罪所得收益罪?！?3 ?。?）“當(dāng)犯罪對象既有犯罪所得，又有犯罪所得收益時，只定掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪一個罪，而不能定掩飾、隱瞞犯罪所得罪和掩飾、隱瞞犯罪所得收益罪兩個罪名，更不能以兩罪名數(shù)罪并罰。”44 十五、本罪與洗錢罪的界限 最高人民法院在刑事審判指導(dǎo)案例第1103號姜某掩飾、隱瞞犯罪所得案中闡釋了本罪與洗錢罪的界限?！ 〉?103號指導(dǎo)案例簡要案情： 2012年2月，被告人姜某明知是其丈夫黃某乙（已判刑）受賄所得的現(xiàn)金人民幣40萬元、銀行卡等物品，而將其藏匿在青島市城陽區(qū)某社區(qū)別墅家中。同年3月8日，黃某乙案發(fā)后，姜某將上述人民幣40萬元、銀行卡51張及黃某乙收受孫某賄賂的港幣10萬元等物品從家中取走，后交給黃某甲（另案處理）。經(jīng)查，其中30張銀行卡系黃某乙收受他人賄賂的贓款，共計人民幣32.2萬元?！ ∫粚彿ㄔ阂匝陲?、隱瞞犯罪所得罪判處被告人姜某有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣二十萬元?！ ∫粚徯泻?，被告人姜某未提出上訴，公訴機關(guān)亦未抗訴，判決已發(fā)生法律效力。（來源于“刑事實務(wù)”微信公眾號） 最高人民法院認為，本案中，被告人姜某明知系他人受賄犯罪所得的現(xiàn)金而藏匿在別墅房中，后又交給他人轉(zhuǎn)移，但姜某只是對其丈夫受賄所得的現(xiàn)金、銀行卡等實施了物理意義上的窩藏、轉(zhuǎn)移行為，行為的實質(zhì)在于掩飾、隱瞞犯罪所得的實物本身，而非掩飾、隱瞞犯罪所得的性質(zhì)和來源，不涉及資金形式的轉(zhuǎn)換或轉(zhuǎn)移，如將現(xiàn)金轉(zhuǎn)換為他人名下的銀行卡等，故姜某的行為仍應(yīng)限定在掩飾、隱瞞犯罪所得罪這一普通贓物犯罪的范疇里。一審判決是恰當(dāng)?shù)??！ ±迩灞咀锱c洗錢罪的界限，需要注意以下4點： ?。?）洗錢罪與掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的區(qū)分并不僅僅以上游犯罪的范圍為準，還應(yīng)當(dāng)兼顧犯罪客體及行為方式、主觀明知內(nèi)容等因素綜合判斷?！ 。?）兩罪的主要區(qū)分點是犯罪對象，也即上游犯罪的性質(zhì)不同。洗錢罪的上游犯罪只限于刑法第一百九十一條規(guī)定的毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪這七類犯罪，掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的上游犯罪則是除此之外的有“犯罪所得”及其收益的所有犯罪?！ 。?）兩罪的行為方式有所差異。洗錢罪和掩飾、隱瞞犯罪所得罪的行為方式均是“掩飾、隱瞞”，但洗錢罪的表述是“掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的”，掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的表述是“掩飾、隱瞞的”。從字面意義上看，兩者有所區(qū)別。洗錢罪由于其涉及妨害金融管理秩序和破壞國家經(jīng)濟安全的性質(zhì)，所以側(cè)重點在于掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)，也就是俗話說的把“贓錢洗白”，披上合法的外衣；而掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的行為方式包括掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)，但又不局限于此，還包括掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的處所等其他情況。因此，兩罪之間就發(fā)生了交叉，即使上游犯罪屬于洗錢罪規(guī)定的七類上游犯罪之一，但是不涉及掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的，仍應(yīng)該定掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪而非洗錢罪。（來源于“刑事實務(wù)”微信公眾號） ?。?）“掩飾、隱瞞來源及性質(zhì)”不需要局限在金融領(lǐng)域或通過金融機構(gòu)來實現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)將其落腳點放在資金形式的“轉(zhuǎn)換”上而非“金融機構(gòu)”上。洗錢罪要求行為人借助一定的金融手段或非金融手段來實現(xiàn)對犯罪所得及其收益的轉(zhuǎn)換，它一定有一個類似交易、兌換等的轉(zhuǎn)換過程。例如，行為人明知系他人受賄犯罪所得的一個名貴花瓶而為其保管，因為不涉及到資金形式的“轉(zhuǎn)換”，只能構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪；同理，行為人明知系他人受賄犯罪所得的現(xiàn)金港幣而提供場所藏匿，只是物理意義上的轉(zhuǎn)移、窩藏行為，行為的落腳點在于掩飾、隱瞞實物本身，而非犯罪所得的性質(zhì)和來源，不涉及資金形式的“轉(zhuǎn)換”，仍應(yīng)定掩飾、隱瞞犯罪所得罪。45 ?。?）“主觀明知的內(nèi)容不同。洗錢罪的明知要求行為人確知或應(yīng)當(dāng)知道自己所掩飾、隱瞞的是七類上游犯罪的所得及其收益。而掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪則只要求對贓物的性質(zhì)有所明知，并不要求行為人具體明知是何種犯罪所得的贓物，不要求行為人明知本犯是誰、被害人是誰等。在對具體的贓物犯罪進行定性時，如果不能證明行為人對七類上游犯罪所得及其收益的明知，就應(yīng)按照掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪定罪處罰。”46 十六、競合關(guān)系的處理 《解釋》第七條規(guī)定：明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益而予以掩飾、隱瞞，構(gòu)成刑法第三百一十二條規(guī)定的犯罪，同時構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。 需要注意以下3點： ?。?） “法規(guī)競合關(guān)系。涉及刑法第一百九十一條洗錢罪，第三百一十二條掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪，第三百四十九條窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條的規(guī)定，這三個條文間屬于法規(guī)競合關(guān)系，按照一般法與特別法的適用原則，特別法優(yōu)于一般法。第一，洗錢罪。參見上文相關(guān)論述。第二，窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪。窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品行為，由于其對象毒品具有特殊性，因此，對該行為只能以窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品罪論處。而窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品犯罪所得的財物，則是同時構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得收益罪和窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒贓罪，依照特別法優(yōu)于一般法的原則，應(yīng)該以窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒贓罪定罪處罰。同時，根據(jù)擇一重罪處罰的原則，也應(yīng)該以窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒贓罪定罪處罰?！ 。?）想象競合關(guān)系。例如，行為人明知是他人犯罪所得的槍支而予以窩藏，同時構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪和私藏槍支罪。按照想象競合犯從一重罪處罰的原則定罪處罰?！ 。?）牽連關(guān)系。掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益的手段行為或目的行為可能構(gòu)成其他犯罪如濫用職權(quán)罪、故意毀壞文物罪等，依照從一重罪處罰的原則定罪處罰?！?7 十七、本罪與盜竊、搶劫、詐騙、搶奪罪的界限 《解釋》第六條規(guī)定：對犯罪所得及其產(chǎn)生的收益實施盜竊、搶劫、詐騙、搶奪等行為，構(gòu)成犯罪的，分別以盜竊罪、搶劫罪、詐騙罪、搶奪罪等定罪處罰。
2017-02-02 08:00:01
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