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標(biāo)簽： 建筑業(yè)
工程價(jià)款結(jié)算糾紛案件常見(jiàn)情形總結(jié)，不可不看 | 建筑業(yè)風(fēng)險(xiǎn)防范
2017-02-05 08:00:01
無(wú)憂保
工程結(jié)算階段工程款結(jié)算與支付的風(fēng)險(xiǎn)防范研究——以司法實(shí)踐的視角分析
作者：曹越
單位：北京市通州區(qū)人民法院張家灣法庭副庭長(zhǎng)
以筆者在基層法院審理的案件來(lái)看，追索工程款類型案件在建設(shè)工程施工合同糾紛中占有很大的比例。本文以司法實(shí)踐中審理的案件為視角，對(duì)司法實(shí)踐中法官在審理追索工程款的案件中遇到的情形及審判中的難點(diǎn)問(wèn)題進(jìn)行分析，從而總結(jié)出工程結(jié)算階段工程款結(jié)算與支付的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，以實(shí)踐的角度對(duì)于工程結(jié)算階段工程款結(jié)算與支付的風(fēng)險(xiǎn)防范提出相應(yīng)措施。
一、工程價(jià)款結(jié)算糾紛案件常見(jiàn)情形及審判中常見(jiàn)問(wèn)題
（一）工程價(jià)款結(jié)算糾紛案件常見(jiàn)情形
1、質(zhì)量不合格、未完成工程的工程價(jià)款結(jié)算問(wèn)題
由于建設(shè)方或施工方的原因，工程半途不能完工，也無(wú)法進(jìn)行竣工驗(yàn)收，此時(shí)應(yīng)當(dāng)如何計(jì)算工程價(jià)款？在該類糾紛中，承包人起訴要求支付工程價(jià)款時(shí)，發(fā)包人往往以質(zhì)量不合格或者不符合合同約定為由進(jìn)行抗辯或者反訴，要求拒付或者少付工程款，甚至提出比剩余工程款更多的巨額索賠。此類型案件的情形主要有以下三種，
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一是建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收全部不合格；
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二是部分合格，部分不合格，經(jīng)整改后可以通過(guò)竣工驗(yàn)收；
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三是工程經(jīng)竣工驗(yàn)收符合國(guó)家有關(guān)工程的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，但不符合雙方合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。
2、工程變更后的工程價(jià)款結(jié)算問(wèn)題
工程變更，是指因設(shè)計(jì)文件或技術(shù)規(guī)范改變以及業(yè)主需求的變動(dòng)，導(dǎo)致合同內(nèi)容、范圍等在施工中發(fā)生變更的情況。實(shí)踐中，一般是建設(shè)工程工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化。如果工程發(fā)生變更，雙方對(duì)于變更為口頭約定或者變更后的結(jié)算方式約定不明的，雙方在案件審理過(guò)程中多會(huì)產(chǎn)生爭(zhēng)議。
3、因工程價(jià)款計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或結(jié)算方式約定不明產(chǎn)生的結(jié)算糾紛
價(jià)款結(jié)算是工程合同的核心內(nèi)容之一，一份合同對(duì)此完全未作約定實(shí)難想象，但是雖然有價(jià)款結(jié)算條款但約定不明的情形卻并非罕見(jiàn)。例如，約定了總造價(jià)，卻又約定竣工后據(jù)實(shí)結(jié)算，那么究竟是固定總價(jià)合同還是固定單價(jià)合同？據(jù)實(shí)結(jié)算的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)是什么？是根據(jù)定額標(biāo)準(zhǔn)、工程量清單還是市場(chǎng)標(biāo)準(zhǔn)？等于沒(méi)有約定
4、因工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)變化產(chǎn)生的結(jié)算糾紛
工程造價(jià)包括建筑、安裝、設(shè)備和建筑稅費(fèi)的總和。造價(jià)計(jì)算的準(zhǔn)確性取決于設(shè)計(jì)深度，并與價(jià)格變動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)成反比。投資估算是項(xiàng)目前期的粗略估計(jì)，是可行性研究的依據(jù)。設(shè)計(jì)概算在項(xiàng)目初步設(shè)計(jì)階段根據(jù)概算定額編制，作為初步確定工程造價(jià)的依據(jù)。施工圖預(yù)算在施工圖設(shè)計(jì)階段根據(jù)施工圖反映的工程量和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，按預(yù)算定額編制，作為工程預(yù)算造價(jià)的依據(jù)，往往也是招投標(biāo)和施工合同的依據(jù)。此后工程量和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)原則上不再改變，但是施工過(guò)程中仍有可能因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致工程量或質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化。比如工程量變更的糾紛中，工程量增加理論上應(yīng)該是先由承包方做書(shū)面變更簽證申請(qǐng),經(jīng)建設(shè)單位審批后再施工。土建工程的工程量爭(zhēng)議主要是合同生效后增加的工程量及對(duì)隱蔽工程的工程量清單未做三方確認(rèn),僅憑承包方施工日記進(jìn)行結(jié)算,發(fā)包方提出異議。安裝工程的工程量爭(zhēng)議,主要表現(xiàn)在隱蔽在墻體中的管線鋪設(shè)記錄與確認(rèn)問(wèn)題。
5、已送審價(jià)為準(zhǔn)的結(jié)算糾紛
《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱建設(shè)工程施工合同解釋）第20條規(guī)定：“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件，按照約定處理。承包人請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，應(yīng)予支持?！睂?shí)務(wù)中將此規(guī)則稱為“以送審價(jià)為準(zhǔn)”。適用“以送審價(jià)為準(zhǔn)”規(guī)則須滿足兩項(xiàng)條件：
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第一，承包人提交了完整無(wú)缺的竣工結(jié)算文件，否則發(fā)包人有權(quán)拒收；
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第二，發(fā)包人在約定期限（若無(wú)約定期限，則在合理期限）內(nèi)不予答復(fù)，未置可否。
發(fā)包人只要在約定期限或者合理期限內(nèi)提出過(guò)明確異議，不管其當(dāng)時(shí)是否舉出充分和準(zhǔn)確的反駁證據(jù)，都不能以承包人單方提交的送審價(jià)為準(zhǔn)進(jìn)行結(jié)算。法院在案件審理中，發(fā)包方一般會(huì)對(duì)于承包方要求已送審價(jià)為準(zhǔn)進(jìn)行結(jié)算提出抗辯，比如程序不合法、竣工結(jié)算文件不完整、未收到相應(yīng)的文件等。
6、竣工決算時(shí)間的爭(zhēng)議引發(fā)糾紛
建設(shè)工程承包合同簽署之前，承包方會(huì)提交一份預(yù)算報(bào)告,工程竣工后再由承包方提出決算報(bào)告,經(jīng)發(fā)包方審核達(dá)成一致后由發(fā)包方支付。承包方提交決算報(bào)告的前提是工程“竣工”。“竣工”在實(shí)際執(zhí)行過(guò)程中的情況比建設(shè)工程承包合同的“竣工”要復(fù)雜得多。承包方往往為了承攬業(yè)務(wù),對(duì)發(fā)包方在合同中設(shè)下的“竣工”概念陷阱不加防范。一旦中招,即便合同約定的工程量履行完畢,發(fā)包方也以整體工程沒(méi)有“竣工”為理由,而拒收承包方的決算報(bào)告，繼而，發(fā)包方以“決算不成熟”為由拒付工程款。
7、違約的爭(zhēng)議
無(wú)論承包方的逾期竣工,還是發(fā)包方未能提供施工進(jìn)場(chǎng)的條件、中期擅改設(shè)計(jì)、未按進(jìn)度支付進(jìn)度款、建設(shè)工程材料不能及時(shí)供應(yīng)從而造成停工等情形,最終都以違約金的形式反饋到工程款的結(jié)算中。違約之爭(zhēng)在建設(shè)工程結(jié)算糾紛中比較常見(jiàn)。
（二）工程價(jià)款結(jié)算糾紛案件審判中常見(jiàn)問(wèn)題
《合同法》及《建設(shè)工程施工合同解釋》雖然對(duì)于工程價(jià)款結(jié)算中出現(xiàn)的許多問(wèn)題進(jìn)行了規(guī)定，但司法審判的任務(wù)是在查明事實(shí)的基礎(chǔ)上選擇如何適用法律。我們?cè)诎讣徖碇邪l(fā)現(xiàn)，發(fā)包方及承包方的一些不規(guī)范的行為導(dǎo)致了法院在查明事實(shí)上的困難，也給此類案件的審理帶來(lái)了極大的障礙。
1、合同約定不明確，特別是對(duì)于結(jié)算條款的約定，主要是結(jié)算時(shí)間、價(jià)款結(jié)算的依據(jù)、價(jià)款結(jié)算方式的選擇等。實(shí)踐中主要體現(xiàn)為：
（1）未約定結(jié)算的具體時(shí)限，也未明確發(fā)包人未按時(shí)限進(jìn)行結(jié)算的責(zé)任。
（2）對(duì)合同價(jià)款結(jié)算的方式約定不明確。
（3）雖約定合同價(jià)款為可調(diào)價(jià)格，但未約定價(jià)款調(diào)整的方法或者約定不明確，不具有可操作性。
（4）約定采用固定價(jià)格合同，但對(duì)風(fēng)險(xiǎn)范圍和風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用未作約定，也未約定風(fēng)險(xiǎn)以外的價(jià)格調(diào)整方法。
（5）采用定額結(jié)算方式的合同，未明確定額編制單位或年份。
（6）價(jià)格結(jié)算條款前后矛盾，且語(yǔ)句模糊。
2、程序不規(guī)范、證據(jù)不足導(dǎo)致法院對(duì)涉及合同履行的重要事實(shí)認(rèn)定困難，雙方因此產(chǎn)生結(jié)算糾紛。
此類案件中，合同約定不明或不嚴(yán)格依照合同履行的情況較為多見(jiàn)，雙方因此爭(zhēng)議大、糾紛多。尤其對(duì)未經(jīng)決算合同工程量的認(rèn)定，雙方意見(jiàn)不一，又缺乏相關(guān)依據(jù)和證據(jù)，法院在認(rèn)定固定價(jià)格、浮動(dòng)價(jià)格、竣工驗(yàn)收、完工時(shí)間等重要事實(shí)上存在困難。實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)的一種情形是，實(shí)際工程量與設(shè)計(jì)工程量經(jīng)常不一致。
此時(shí)，變更工程量的簽章、確認(rèn)手續(xù)就顯得尤為重要，但因建設(shè)施工單位和其工作人員的法律意識(shí)不強(qiáng)，導(dǎo)致變更手續(xù)不規(guī)范、不完備的現(xiàn)象較為多見(jiàn)，加之建設(shè)施工單位人員流動(dòng)性大、授權(quán)委托欠缺等情況，導(dǎo)致法院認(rèn)定工程量變更較為困難，從而對(duì)法院認(rèn)定工程價(jià)款造成諸多阻礙。
3、無(wú)效合同、“黑白合同”、墊資合同的結(jié)算問(wèn)題。
建設(shè)工程施工合同案件中，出現(xiàn)無(wú)效合同、“黑白合同”、墊資合同的情況比較常見(jiàn)，法院在識(shí)別無(wú)效合同、“黑白合同”、墊資合同及三種類型合同如何結(jié)算工程款也存在著很多的法律及實(shí)際上的問(wèn)題。
二、工程結(jié)算階段工程款結(jié)算與支付的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)及具體案例分析
工程價(jià)款結(jié)算，是指承包人在施工過(guò)程中，依據(jù)承包合同中關(guān)于付款條款的規(guī)定和已經(jīng)完成的工程量，并按照規(guī)定的程序向建設(shè)單位收取工程款的一項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。
（一）工程結(jié)算階段工程款結(jié)算與支付的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)
工程結(jié)算通過(guò)前述在司法實(shí)踐中經(jīng)常產(chǎn)生的糾紛，筆者將工程結(jié)算階段工程款結(jié)算與支付的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)總結(jié)為以下幾個(gè)方面。
1、發(fā)包方和承包方的資質(zhì)問(wèn)題影響工程款的結(jié)算。
2、建設(shè)工程合同對(duì)于工程款結(jié)算條款約定不明確，不具有可操作性。
3、工程價(jià)款結(jié)算方式的選擇失誤，對(duì)于雙方選擇的價(jià)款結(jié)算方式未能考慮施工過(guò)程中市場(chǎng)環(huán)境和生產(chǎn)要素、工程設(shè)計(jì)及工程量變更等風(fēng)險(xiǎn)因素的影響。
4、未能按照法律的規(guī)定或者雙方約定履行相應(yīng)的手續(xù)。
5、未能注意收集證據(jù)。
6、爭(zhēng)議產(chǎn)生后未能及時(shí)通過(guò)各種途徑解決問(wèn)題。
7、發(fā)包方及承包方人員對(duì)于建設(shè)工程相關(guān)的法律程序缺乏相應(yīng)的了解。
（二）具體案例分析
筆者以北京法院一典型案例對(duì)工程結(jié)算階段工程款結(jié)算與支付中容易產(chǎn)生的糾紛以及審理中遇到的問(wèn)題進(jìn)行分析，以期對(duì)工程結(jié)算階段工程款結(jié)算與支付的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)有更具體的詮釋。
A單位訴至法院稱，2007年6月，A單位與B公司簽訂《北京市建設(shè)工程施工合同》，約定由A單位將某工程發(fā)包給B公司，工程于2008年5月10日完工，5月20日全部驗(yàn)收合格交付A單位。工程施工過(guò)程中A單位共支付B公司工程款674萬(wàn)元。工程完工后，B公司向A單位上報(bào)工程結(jié)算書(shū)，結(jié)算內(nèi)容為，結(jié)算金額為12070056元。A單位收到B公司工程結(jié)算書(shū)后，以預(yù)算經(jīng)理更換為由拒絕在簽收單上簽字，也未對(duì)B公司的結(jié)算予以回復(fù)。2008年7月，B公司依據(jù)結(jié)算書(shū)要求A單位支付剩余工程款。A單位于2008年7月21日支付了20萬(wàn)元，剩余款項(xiàng)未付。2008年11月14日，B公司又以郵政特快專遞的方式向A單位寄送了全套的結(jié)算書(shū)，并對(duì)郵寄過(guò)程進(jìn)行了公證。根據(jù)查詢結(jié)果，A單位于2008年11月17日收到了B公司郵寄的結(jié)算書(shū)。2009年1月，B公司再次依據(jù)計(jì)算書(shū)要求A單位支付剩余工程款，A單位于2009年1月21日支付了27萬(wàn)元，余款至今未付。根據(jù)合同約定，A單位在收到B公司上報(bào)的結(jié)算后30日內(nèi)進(jìn)行審核，超過(guò)30日不予回復(fù)的，結(jié)算自動(dòng)生效。故起訴要求A單位支付工程款4860056元、按中國(guó)人民銀行同期同類貸款利率給付2008年12月至2009年8月的利息22萬(wàn)元。
A單位辯稱，雙方簽訂合同情況屬實(shí)。B公司在未完成施工的情況下擅自撤場(chǎng)，且并未于2008年5月28日向A單位送達(dá)工程結(jié)算。A單位僅收到了B公司于2008年11月向郵寄的工程結(jié)算書(shū)。就此，A單位已經(jīng)在30日內(nèi)即在同年12月2日對(duì)結(jié)算書(shū)進(jìn)行了回復(fù)，指出了結(jié)算書(shū)存在的問(wèn)題，要求B公司進(jìn)行核算。根據(jù)合同約定，B公司應(yīng)當(dāng)于工程完工后15日內(nèi)向A單位提供結(jié)算書(shū)，B公司提供的結(jié)算書(shū)已經(jīng)超出上述期限。根據(jù)A單位核算，實(shí)際工作量與B公司提供的結(jié)算書(shū)少了182萬(wàn)元。A單位曾要求B公司進(jìn)行核算，但B公司一直未予理睬。B公司依據(jù)該份結(jié)算書(shū)計(jì)算工程款無(wú)相關(guān)依據(jù)，故不同意B公司的訴訟請(qǐng)求，并申請(qǐng)對(duì)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定。
法院經(jīng)審理認(rèn)為：依法訂立的合同受法律保護(hù)。本案中，A單位與B公司訂立的《**工程合同》系雙方真實(shí)意思表示，且不違反相關(guān)法律規(guī)定，故合法有效，雙方均應(yīng)嚴(yán)格遵守。根據(jù)合同約定，工程完工后15天內(nèi)B公司上報(bào)A單位工程結(jié)算款，A單位在30天內(nèi)審核完畢，A單位超過(guò)30天不予回復(fù)，結(jié)算自動(dòng)生效?，F(xiàn)B公司曾于2008年5月28日向A單位發(fā)出結(jié)算書(shū)，A單位對(duì)此予以否認(rèn)，由于B公司未就此主張?zhí)峁┫鑼?shí)有效的證據(jù)，故對(duì)此意見(jiàn)不予采納。因此，B公司向A單位送達(dá)結(jié)算書(shū)的時(shí)間應(yīng)認(rèn)定為2008年11月14日。就該份結(jié)算書(shū)是否有效的問(wèn)題，A單位主張?jiān)摲萁Y(jié)算書(shū)寄送時(shí)間已超出合同約定期限，且A單位在收到后已經(jīng)給予回復(fù)，故該結(jié)算書(shū)不發(fā)生法律效力。應(yīng)當(dāng)指出的是，合同中并未明確約定B公司超出約定期限寄送的結(jié)算書(shū)無(wú)效。同時(shí)，A單位未提供翔實(shí)有效的證據(jù)證明其曾在合理期限內(nèi)向B公司送達(dá)要求重新核算的審核意見(jiàn)。因此，依據(jù)雙方約定，B公司向A單位送達(dá)的結(jié)算書(shū)已經(jīng)發(fā)生法律效力，工程款總額應(yīng)當(dāng)依據(jù)該份結(jié)算書(shū)予以確定。A單位要求進(jìn)行造價(jià)鑒定，并依據(jù)鑒定結(jié)論確定工程造價(jià)的意見(jiàn)，不予采納?，F(xiàn)B公司起訴要求A單位支付剩余工程款，并給付利息，理由正當(dāng)，應(yīng)予支持。
本案例中，爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是B公司向A單位送達(dá)結(jié)算書(shū)的效力問(wèn)題。從本案來(lái)看，雙方在建設(shè)工程合同的履行中，主要有兩個(gè)結(jié)算的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)未能予以較好的規(guī)避，一是B公司超出約定期限寄送的結(jié)算書(shū)的效力問(wèn)題；二是證據(jù)的收集與保全問(wèn)題，B公司稱其曾于2008年5月28日向A單位發(fā)出結(jié)算書(shū)，A單位對(duì)此予以否認(rèn)，由于B公司未就此主張?zhí)峁┫鑼?shí)有效的證據(jù)，故法院對(duì)此意見(jiàn)未予采納；A單位未提供翔實(shí)有效的證據(jù)證明其曾在合理期限內(nèi)向B公司送達(dá)要求重新核算的審核意見(jiàn)，故法院對(duì)其該項(xiàng)事實(shí)亦未予認(rèn)定。實(shí)踐中，發(fā)包人對(duì)承包人提交的結(jié)算文件不予答復(fù)主要有以下幾種常見(jiàn)的爭(zhēng)議情形:一是當(dāng)事人未約定答復(fù)期限，也未約定逾期不予答復(fù)則視為發(fā)包人認(rèn)可;二是當(dāng)事人約定了答復(fù)期限，但并未約定逾期不予答復(fù)則視為發(fā)包人認(rèn)可;三是采用國(guó)家示范文本，能否達(dá)到視為認(rèn)可的法律后果;四是合同中明確約定了結(jié)算文件的答復(fù)期限，且明確約定未在該答復(fù)期限內(nèi)答復(fù)則視為發(fā)包人認(rèn)可。
三、工程結(jié)算階段工程款結(jié)算與支付的風(fēng)險(xiǎn)防范措施
工程結(jié)算階段工程款結(jié)算與支付的風(fēng)險(xiǎn)防范措施，筆者從宏觀和微觀兩個(gè)方面進(jìn)行探討。
（一）宏觀方面主要應(yīng)注意以下幾個(gè)方面
第一，正確使用示范合同文本。
建設(shè)工程示范合同文本是針對(duì)當(dāng)前許多缺乏訂立合同的經(jīng)驗(yàn)和必要的法律常識(shí)的現(xiàn)狀，由建設(shè)部和國(guó)家工商行政管理局制定出臺(tái)了多種建設(shè)工程相關(guān)的示范文本。明確了合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，目的在于指導(dǎo)合同當(dāng)事人訂立合同時(shí)參考，提醒合同當(dāng)事人在訂立合同時(shí)更好地明確各自的權(quán)利和義務(wù)，防止缺項(xiàng)漏項(xiàng)，防止事后發(fā)生合同糾紛。但現(xiàn)行的格式標(biāo)準(zhǔn)的建設(shè)工程合同，條款粗糙，許多問(wèn)題沒(méi)有涉及到，對(duì)合同仲裁如何解決糾紛的條款不認(rèn)真研究，也不簽訂這一類條款，而糾紛一旦發(fā)生，找不到妥善的解決辦法。因而，需要加強(qiáng)注意，在訂立合同時(shí)根據(jù)實(shí)際情況補(bǔ)充若干條款，完善合同內(nèi)容，防止一旦發(fā)生糾紛，無(wú)據(jù)可依。
第二，平時(shí)注意收集書(shū)面證據(jù)，以便訴訟時(shí)使法院能夠根據(jù)準(zhǔn)確、完整的事實(shí)材料及時(shí)公正判決。
在合同履行中，必須搞好單位各項(xiàng)基礎(chǔ)資料以及相關(guān)合同文件的收集、存檔工作，因?yàn)榉勺⒅刈C據(jù)，沒(méi)有證據(jù)難以得到法律支持。出現(xiàn)工程款拖欠時(shí)，承包人應(yīng)及時(shí)向合同主管部門(mén)或公證部門(mén)申報(bào)備案。對(duì)合理合法的順延工期日，如長(zhǎng)時(shí)間處于停工狀態(tài)等，應(yīng)及時(shí)找建設(shè)單位簽發(fā)證明，并把證明資料報(bào)合同主管部門(mén)或公證部門(mén)備案。為可能出現(xiàn)的糾紛提供可靠的法律依據(jù)，避免出現(xiàn)“立而不決”的無(wú)限期拖延現(xiàn)象。
第三、慎重選擇發(fā)包人。
在當(dāng)前市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，招標(biāo)人要對(duì)投標(biāo)人進(jìn)行資格預(yù)審(由于目前是賣方市場(chǎng)，投標(biāo)人不可能對(duì)招標(biāo)人進(jìn)行“資格預(yù)審”)，但是投標(biāo)人一定要對(duì)招標(biāo)人、發(fā)包人的資信狀況進(jìn)行詳細(xì)的調(diào)查:比如資產(chǎn)、負(fù)債、商譽(yù)、招標(biāo)項(xiàng)目的資金到位情況等等。實(shí)踐中，存在有的房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)商，從一開(kāi)始根本就沒(méi)有足夠資金，簽約時(shí)目標(biāo)就是承包人的“墊資”，對(duì)于此類情形，必須謹(jǐn)慎對(duì)待，否則一旦盲目接手就極易引發(fā)工程款拖欠等法律風(fēng)險(xiǎn)。
第四、充分利用法律中介服務(wù)機(jī)構(gòu)，維護(hù)自身合法權(quán)益。
近年來(lái)在上海、北京等地，工程建設(shè)中出現(xiàn)了一種“律師全程參與制”的合作方式。律師事務(wù)所指派專職律師全程服務(wù)，從招投標(biāo)、合同談判、合同簽訂、合同履行到竣工結(jié)算全程參與，合同當(dāng)事人專心解決工程項(xiàng)目，所有法律問(wèn)題均由律師負(fù)責(zé)完成。
（二）微觀方面主要應(yīng)注意以下幾個(gè)方面
第一、明確逾期不予答復(fù)視為認(rèn)可的法律后果。
按最高院《司法解釋》規(guī)定，如雙方未明確發(fā)包人收到結(jié)算文件后逾期不予答復(fù)視為認(rèn)可的法律后果，法院將按照承包人的結(jié)算確認(rèn)結(jié)算價(jià)款。因此，承包人應(yīng)當(dāng)在合同當(dāng)中明確提出結(jié)算異議的期限及逾期不予答復(fù)的法律后果。例如:約定“發(fā)包方自收到承包方的結(jié)算報(bào)告及結(jié)算資料后14日內(nèi)給予確認(rèn)或提出修改意見(jiàn)。期限內(nèi)不作確認(rèn)或不出具書(shū)面修改意見(jiàn)的，則視為確認(rèn)該結(jié)算報(bào)告”。付款條件應(yīng)當(dāng)約定明確，且容易證明。承包工程的目的，在于收取工程款獲得利潤(rùn)，如果合同價(jià)款約定上存在問(wèn)題，將使承包企業(yè)的一切付出都難以得到相應(yīng)的回報(bào)。所以在約定付款條件時(shí)一定要細(xì)細(xì)斟酌，從付款條件掌握主動(dòng)權(quán)。我們總的原則是付款條件要明確且容易證明。如果付款條件成就而不能證明，一旦發(fā)生糾紛就很難舉證，非常被動(dòng)。
第二、工程價(jià)款結(jié)算方式的選擇方面的風(fēng)險(xiǎn)防控。
按工程合同計(jì)價(jià)方式的不同，我們可將工程合同分為不同類型，其中最典型的合同類型有:固定單價(jià)合同、固定總價(jià)合同和成本加酬金合同。不同類型的合同，有不同的應(yīng)用條件，有不同的權(quán)利和責(zé)任分配，有不同的付款方式，對(duì)合同雙方有不同的風(fēng)險(xiǎn)。所以承包企業(yè)在簽訂合同之前，應(yīng)該按照具體情況對(duì)合同類型作出有利于自己的選擇。比如固定總價(jià)合同，優(yōu)先考慮適用履行周期短、物質(zhì)材料市場(chǎng)相對(duì)穩(wěn)定的小型工程，施工過(guò)程中，施工企業(yè)時(shí)刻關(guān)注情勢(shì)變更導(dǎo)致的費(fèi)用增加，注意收集證據(jù)，及時(shí)補(bǔ)充經(jīng)濟(jì)簽證。
第三、工程造價(jià)鑒定的風(fēng)險(xiǎn)控制。
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嚴(yán)格工程造價(jià)司法鑒定啟動(dòng)程序，避免盲目性，避免司法鑒定中的以鑒代審，強(qiáng)化委托鑒定前的庭審調(diào)查程序。值得關(guān)注的是有些問(wèn)題是涉及法律認(rèn)定問(wèn)題，應(yīng)當(dāng)由司法機(jī)關(guān)進(jìn)行裁判。實(shí)踐中，這些問(wèn)題可分為以下幾類：
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第一類為涉及證據(jù)的效力問(wèn)題。
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第二類為涉及事實(shí)認(rèn)定問(wèn)題。如承包方提出已經(jīng)向發(fā)包方交付了結(jié)算書(shū)，則承包方應(yīng)就該事實(shí)提供證據(jù)。
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第三類為涉及約定效力問(wèn)題。如當(dāng)事人在合同或者簽證中有特別約定，該約定明顯高于或低于定額計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或市場(chǎng)價(jià)格，發(fā)生爭(zhēng)議后，當(dāng)事人會(huì)提出要求撤銷或者改變?cè)屑s定，有的當(dāng)事人甚至提出在簽證上簽字的總監(jiān)、總工已被施工方收買(mǎi)。這類問(wèn)題應(yīng)由審判機(jī)構(gòu)認(rèn)定。
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第四類涉及主體問(wèn)題。如原告提交了與被告工程項(xiàng)目部簽署的移交書(shū)，證明被告已認(rèn)可工程質(zhì)量，同意移交并無(wú)權(quán)提出質(zhì)量索賠，但被告提出工程項(xiàng)目部不能代表被告，故該份移交書(shū)對(duì)被告沒(méi)有法律約束力。這類問(wèn)題應(yīng)由審判機(jī)構(gòu)認(rèn)定。
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第五類為涉及法律適用問(wèn)題。如原告作為承包方要求被告承擔(dān)停工損失，而現(xiàn)有定額沒(méi)有停工損失的計(jì)算規(guī)則可以參考。法官應(yīng)根據(jù)違約責(zé)任限于實(shí)際損失這一原則，予以裁判。
以上問(wèn)題，應(yīng)屬于司法機(jī)關(guān)認(rèn)定的問(wèn)題，工程鑒定中，應(yīng)避免出現(xiàn)以上問(wèn)題的以鑒代審問(wèn)題。
建筑工程具有投資大、工期長(zhǎng)、產(chǎn)品固定、施工生產(chǎn)流動(dòng)性強(qiáng)、受自社會(huì)環(huán)境因素影響大等特點(diǎn)，從而導(dǎo)致了建設(shè)工程施工合同具有履行長(zhǎng)期性及高風(fēng)險(xiǎn)性的特點(diǎn)。結(jié)算價(jià)款問(wèn)題，既是建設(shè)工程施工合同糾紛常見(jiàn)爭(zhēng)議焦點(diǎn)問(wèn)題，也是建設(shè)工程施工合同糾紛的法律風(fēng)險(xiǎn)防范重點(diǎn)?，F(xiàn)行法律法規(guī)的不完善，導(dǎo)致司法實(shí)踐中如何認(rèn)定結(jié)算價(jià)款存在較大分歧。在建設(shè)工程領(lǐng)域中，最容易出現(xiàn)的也是建筑工程結(jié)算糾紛，本文從司法實(shí)踐出發(fā)，通過(guò)理論分析，就建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算問(wèn)題提出自己的觀點(diǎn)看法，以期對(duì)施工企業(yè)及司法實(shí)踐有所裨益。
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