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逮捕前37天，辯護律師能做什么？- 王鼎鈞律師
2017-02-06 08:00:01
無憂保
摘要：事件回顧
近日有一客戶到所咨詢，稱其家屬李某因借下高利貸無力歸還，債主遂以詐騙為由向公安機關(guān)報案，公安機關(guān)立案偵查后拘留了李某，現(xiàn)已經(jīng)交看守所羈押將近一個月，正準備向檢察院提請批準逮捕。每次遇到這類當事人可以爭取無罪處理的案件，我們心里總是對當事人家屬錯失拯救親人的重要時機而感到可惜。
民眾在日常生活中缺少對刑事訴訟的了解，更是從香港電視劇、英美電影中“誤解”了我國的刑事訴訟，殊不知我國與香港、英美的刑事訴訟完全是兩個不同的模式。民眾錯誤地認為庭審才是刑事訴訟的核心，只要在庭審上精彩發(fā)揮就能使當事人無罪釋放。這種普遍存在的誤解使我們認為有必要讓民眾知道親友被逮捕前的37天（拘留最長30天+提請批準逮捕最長7天）就是拯救親友的黃金時間。
一、逮捕前37天的重要性
雖然我國刑事訴訟分為偵查、審查起訴、一審、二審四個階段，在判決生效之前都不能確定犯罪嫌疑人、被告人有罪，但是我們必須要知道，決定大戰(zhàn)勝負的往往不在于交鋒而在于其前期準備，辦案部門早在偵查階段就已經(jīng)收集到的證據(jù)就決定了犯罪嫌疑人、被告人在審判時的罪與非罪。
然而，即使犯罪嫌疑人處于羈押狀態(tài)，刑事訴訟的偵查階段甚至可以長達半年，為什么要強調(diào)逮捕前的37天呢？其主要原因在于國家賠償、錯案責任追究制度與刑事案件證據(jù)收集的規(guī)律。
1、國家賠償、錯案責任追究制度使逮捕后的犯罪嫌疑人難求無罪
《國家賠償法》第十七條規(guī)定：“行使偵查、檢察、審判職權(quán)的機關(guān)以及看守所、監(jiān)獄管理機關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)時有下列侵犯人身權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利：（一）違反刑事訴訟法的規(guī)定對公民采取拘留措施的，或者依照刑事訴訟法規(guī)定的條件和程序?qū)癫扇【辛舸胧?，但是拘留時間超過刑事訴訟法規(guī)定的時限，其后決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑事責任的；（二）對公民采取逮捕措施后，決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑事責任的”。
上述規(guī)定意味著如果偵查機關(guān)是依法對公民采取拘留措施的，即使其后案件被撤銷、不起訴或者判決宣告無罪的，也不存在國家賠償問題；但如果檢察院批準了對公民的逮捕，一旦該案日后被撤銷、不起訴或者判決宣告無罪的，則檢察院作為逮捕措施的決定機關(guān)需要承擔國家賠償責任。
一旦國家需要承擔賠償責任，負責案件辦理的偵查人員、檢察人員就極可能會被追究錯案的個人責任。如《檢察人員執(zhí)法過錯責任追究條例》第八條就規(guī)定檢察人員在執(zhí)法辦案活動中不履行、不正確履行或放棄履行職責造成錯誤或者超期羈押犯罪嫌疑人、被告人的需要追究執(zhí)法過錯責任。
錯案一方面會追究執(zhí)法人員責任，另一方面也會影響績效考核。如最高人民檢察院2010年印發(fā)了《最高人民檢察院考核評價各省、自治區(qū)、直轄市檢察業(yè)務(wù)工作實施意見（試行）》和《最高人民檢察院考核評價各省、自治區(qū)、直轄市檢察業(yè)務(wù)工作項目及計分細則》，對各省、自治區(qū)、直轄市檢察業(yè)務(wù)工作進行統(tǒng)一考評。全國各檢察院為此紛紛制定了量化標準的績效考核指標，較為普遍的是“五率”：無罪判決率、撤回起訴率、不起訴率、抗訴成功率和追訴糾錯率。在不起訴率、無罪判決率等指標的作用下，犯罪嫌疑人被逮捕后作無罪處理的可能性受到了極大的影響。因此，錯案追究與績效考核在一定程度上影響了逮捕后無罪的可能性，無罪率為零的“業(yè)績新聞”隨處可見。
而且，由于法官們在日常工作中接觸到的絕大多數(shù)案子事實上是有罪的，他們在心里早已經(jīng)形成了“被抓即有罪”的思維定勢。雖然公、檢、法均為獨立的司法機關(guān)，但彼此之間長期存在業(yè)務(wù)往來，也存在著相互制約的關(guān)系，所以法院對其它機關(guān)作出的“有罪認定”都會持審慎的態(tài)度，不會貿(mào)然地予以否定。我們曾辦理過的一個證據(jù)嚴重不足的刑事案件，主審法官在休庭時語重心長地對被告人說：“你心里面可能覺得很無辜，但要知道我們判一個人有罪不容易，要判一個人無罪也同樣不簡單！”
2、刑事案件證據(jù)收集的規(guī)律使逮捕前的37天格外重要
刑事訴訟的圍繞著證據(jù)展開，而大多數(shù)證據(jù)材料都是在偵查階段收集的。刑事案件的偵查階段涉及到立案、拘留、逮捕、移送審查起訴幾個環(huán)節(jié)，這幾個環(huán)節(jié)對證據(jù)的要求依次遞增。其中，立案對證據(jù)的要求是偵查部門認為有犯罪事實存在；拘留人的證據(jù)要求是偵查部門認為犯罪事實極有可能是該人所為；逮捕則不僅需要有證據(jù)顯示該人極可能實施了犯罪，還需要這些證據(jù)中已有部分是核實無誤的；移送審查起訴的證明標準是“證據(jù)確實、充分”，則需要同時具備①認定的案件事實都有證據(jù)證明，②認定案件事實的證據(jù)均經(jīng)法定程序查證屬實，③綜合全案證據(jù)，對所認定事實已排除合理懷疑。
因此，偵查部門在向檢察院提請批準逮捕時需要有已查實的證據(jù)證明犯罪嫌疑人實施了犯罪，提請批準逮捕前的30天拘留期限對他們而言就是收集證據(jù)的黃金時間。
當事人被關(guān)進看守所后，與外界斷絕了聯(lián)系，信息完全不對稱，兼之普通民眾對公安機關(guān)等公權(quán)部門具有天然的敬畏心理，在面對偵查人員的訊問時往往會驚慌失措，甚至作出了與事實不符、對自己不利的陳述。而且大多數(shù)當事人不了解法律，也不知道自己享有何種權(quán)利，如果在被拘留初期沒有與辯護律師會見，得到法律上的幫助，往往不知道在陳述時如何有針對性地進行辯解以維護自己的利益，為日后爭取無罪或者罪輕留下了隱患。
二、逮捕前37天辯護律師所能起的作用
如前所述，大多數(shù)人認為辯護律師只有在審判時才起作用，因此在考慮了經(jīng)濟成本之后往往在案件被檢察院向法院提起公訴之后才聘請律師為之辯護。但事實上刑事訴訟的偵查、審查起訴與審判階段均有重獲自由的方式（撤銷案件、不起訴、判決無罪），而通過審判來實現(xiàn)無罪卻是成本最高、效率最低、希望最為渺茫的。根據(jù)2013年的《中國法律年鑒》（P1065），2013年生效判決涉案1051638人，其中無罪的只有891人，比例不足萬分之一。那么，辯護律師及早介入案件能提供什么幫助呢？
《刑事訴訟法》第三十六條規(guī)定：“辯護律師在偵查期間可以為犯罪嫌疑人提供法律幫助；代理申訴、控告；申請變更強制措施；向偵查機關(guān)了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和案件有關(guān)情況，提出意見”，第三十七條規(guī)定：“辯護律師可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人會見和通信”，第八十六條第二款規(guī)定：“人民檢察院審查批準逮捕，可以詢問證人等訴訟參與人，聽取辯護律師的意見；辯護律師提出要求的，應(yīng)當聽取辯護律師的意見。”根據(jù)這些規(guī)定，辯護律師可以為當事人提供多項幫助。
1、向偵查機關(guān)了解當事人涉嫌的罪名和案件有關(guān)情況
在很多情況下，家屬只知道親友被帶走而不知道具體所犯何事，而且往往有恐懼心理而不敢出面與公安機關(guān)交涉。公安機關(guān)也因為無法聯(lián)系到家屬，只能將拘留通知書郵寄當事人的家屬。這種信息上的不對稱使得難以有效、正確地應(yīng)對案件。
在親友被拘留的第一時間委托辯護律師，辯護律師可以向偵查機關(guān)了解當事人涉嫌的罪名以及案件目前的基本情況，可以有的放矢地準備辯護方案和應(yīng)對措施，使案件避免失控。
2、會見當事人并為其提供法律幫助
會見當事人具有重要的意義，一方面是讓當事人知道自己并非孤立無援，可以堅定其積極維護訴訟利益的信心，另一方面則是讓律師為當事人提供專業(yè)的法律幫助，使當事人在不違背客觀事實的情況下能夠最大程度地避免作出對自己不利的陳述。
如開篇所講的因無力還款而被指控詐騙的例子，律師就可以向當事人指出刑法上的詐騙罪是指以非法占有為目的，通過隱瞞真相、虛構(gòu)事實的方法使被害人陷入錯誤認識進而交付財物的行為，要構(gòu)成詐騙罪首先要有非法占有他人財物的目的，即在借款時就沒想過要還款，然后還要使用了隱瞞真相、虛構(gòu)事實的方法使他人陷入錯誤認識。通過律師對法律的解釋與說明，就可以幫助當事人有針對性地回憶起事實的細節(jié)，想出能證明自己沒有拒絕還款、沒有欺騙債權(quán)人的證據(jù)，在偵查人員訊問時有針對性地進行辯解，向偵查人員提供能證明自己沒有詐騙他人的線索或者證據(jù)，從而實現(xiàn)洗脫罪名的目的。
除了能夠向當事人講解所涉罪名的法律規(guī)定之外，辯護律師還可以向當事人解釋其在訴訟過程中所享有的權(quán)利。在偵查人員公然忽視、回避對犯罪嫌疑人有利證據(jù)的提取，或者做完筆錄后不讓犯罪嫌疑人閱讀確認就要求其簽字的情況也偶有發(fā)生的背景下，專業(yè)、盡責的刑事辯護律師及早介入案件，對當事人來說無疑是雪中送炭。
3.代理申訴、控告的權(quán)利
雖然如今偵查機關(guān)的辦案手段已經(jīng)越趨文明，但刑訊逼供等情況仍不時發(fā)生。在親友無法見到當事人的情況下，辯護律師便成為了當事人向外傳達偵查機關(guān)違法辦案信息的唯一途徑。
辯護律師了解到偵查機關(guān)違法辦案的情況后，可以向有關(guān)部門申訴、控告，形成對偵查機關(guān)的監(jiān)督壓力，使偵查機關(guān)必須依法辦案，也直接、間接地保護了當事人的各項權(quán)利與利益。
4.申請變更強制措施為取保候?qū)?
辯護律師在了解案情、會見當事人以后，如通過其專業(yè)的判斷認為從訴訟策略上適宜申請變更強制措施為取保候?qū)?，可以向偵查機關(guān)申請取保候?qū)彙?
在有理據(jù)的情況下申請取保候?qū)?，一方面可以使當事人解除羈押狀態(tài)，減輕其心理和生理壓力，另一方面則可以通過申請取保候?qū)彽男问椒从臣悍降睦碛珊鸵罁?jù)，讓偵查機關(guān)多角度地了解該案，避免造成冤案。而且變更強制措施為取保候?qū)徶?，偵查機關(guān)就不急于在30天內(nèi)提請批準逮捕，在時間上給偵查機關(guān)更大的緩沖空間，避免其逮捕之后發(fā)現(xiàn)錯誤卻只能將錯就錯的心態(tài)。
5.提出意見
辯護律師依法可以向偵查機關(guān)以及檢察院提出意見。辯護律師在逮捕前從專業(yè)的角度提出法律意見非常重要，甚至能夠影響案件的發(fā)展。
在偵查機關(guān)提請批準逮捕前，辯護律師通過與當事人、委托人的溝通等方式了解案情后，可以從專業(yè)的角度分析案件，避免偵查機關(guān)只聽到被害人一面之詞的情況，幫助偵查機關(guān)全面全局地辦理案件，爭取偵查機關(guān)變更強制措施為取保候?qū)徎蛘叱钒浮?
在偵查機關(guān)提請逮捕后，辯護律師可以通過律師意見書的方式向檢察院提出意見，使檢察院了解案件可能存在的問題，讓檢察院在作出逮捕決定審慎考慮，避免錯捕之后所可能承擔的國家賠償責任。一旦檢察院作出不予批準逮捕的決定，偵查部門就必須釋放當事人，或者變更強制措施為取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住。
結(jié)語
刑事案件的審判固然是刑事訴訟的核心環(huán)節(jié)，但是審判結(jié)果大多早在當事人被逮捕前的37天已經(jīng)決定。民眾必須要清楚被逮捕的意義以及被逮捕后尋求無罪的困難程度，必須要清楚逮捕前37天內(nèi)辯護律師的工作在何種程度上可以影響當事人的命運，必須要清楚如何利用好拯救親友的黃金37天！
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